某公司的治理结构讲义

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1、公司的治理结构公司的治理结构 治理结构的意义在于通过合理分配公司的权力治理结构的意义在于通过合理分配公司的权力资源，不断完善公司管理运营与监督控制的权力配资源，不断完善公司管理运营与监督控制的权力配置系统，促进其良性运转，以实现公司的经营目标置系统，促进其良性运转，以实现公司的经营目标并最终实现股东利益的最大化。并最终实现股东利益的最大化。治理结构是一种制度安排，以股东与经营者分治理结构是一种制度安排，以股东与经营者分离、分离和整合为基础，将公司的离、分离和整合为基础，将公司的组织机构组织机构间的权间的权利、利益、责任利、利益、责任规范的连接规范的连接起来。起来。实现合理的治理结构需要两个要件

2、：组织结构实现合理的治理结构需要两个要件：组织结构和规范的连接（运行机制）。和规范的连接（运行机制）。在民法学习中，法人通常有三个机构，权力机在民法学习中，法人通常有三个机构，权力机构、执行机构、监督机构。构、执行机构、监督机构。一、股东（大）会及其运行一、股东（大）会及其运行 法定必须存在，由股东组成，是公司的权力机法定必须存在，由股东组成，是公司的权力机构（构（3737条、条、9999条）。定期召开股东会议，也可以临条）。定期召开股东会议，也可以临时召开，和董事会监事会不同，股东会不是常设机时召开，和董事会监事会不同，股东会不是常设机构。其职权绝大多数也是法定的（构。其职权绝大多数也是法定

3、的（3838条、条、100100条）条）股东会和股东会议有区别，会议是股东会行股东会和股东会议有区别，会议是股东会行使职权的会议形式。股东会由全体股东组成，但使职权的会议形式。股东会由全体股东组成，但是股东会会议未必是全体股东参加。是股东会会议未必是全体股东参加。股东会会议分为定期的和临时的（股东会会议分为定期的和临时的（39条、条、40条、条、101条），股东的召集人（条），股东的召集人（39条、条、41条、条、102条）和召集程序（条）和召集程序（42条、条、103条）也应当遵从法定条）也应当遵从法定的程序。的程序。股东会会议召开之后，股东的表决权在有限股东会会议召开之后，股东的表决权在有

4、限责任公司（责任公司（43条）和股份有限公司（条）和股份有限公司（106条）中略条）中略有不同。股东可以亲自投票也可以代理行使。有不同。股东可以亲自投票也可以代理行使。106 106条中的累计投票制：某公司要选条中的累计投票制：某公司要选5 5名董事，公名董事，公司股份共司股份共10001000股，股东共股，股东共1010人，其中人，其中1 1名大股东持名大股东持有有510510股，即拥有公司股，即拥有公司51%51%股份；其他股份；其他9 9名股东共计名股东共计持有持有490490股，合计拥有公司股，合计拥有公司49%49%的股份。表决权的的股份。表决权的总数成为总数成为100010005=

5、50005=5000票。若按直接投票制度，票。若按直接投票制度，每一股有一个表决权，则控股每一股有一个表决权，则控股51%51%的大股东可以给的大股东可以给每个自己推选的董事投每个自己推选的董事投510510票，使票，使5 5名董事全部当名董事全部当选。选。但累积投票制下，控股股东总计拥有的票数为但累积投票制下，控股股东总计拥有的票数为25502550票，其他票，其他9 9名股东合计拥有名股东合计拥有24502450票。根据累积票。根据累积投票制的原理，股东可以集中投票给一个或几个投票制的原理，股东可以集中投票给一个或几个董事候选人，并按所得同意票数多少的排序确定董事候选人，并按所得同意票数多

6、少的排序确定当选董事。小股东合理利用累计投票制，至少能当选董事。小股东合理利用累计投票制，至少能够实现自己推选的人选当选董事会成员。够实现自己推选的人选当选董事会成员。股东会通过的决议不同，需要的票数比例也股东会通过的决议不同，需要的票数比例也不同。通常的普通决议简单多数（半数）通过即不同。通常的普通决议简单多数（半数）通过即可（可（72、91、104条），特别决议需要三分之二多条），特别决议需要三分之二多数通过（数通过（44、104、122、182条），还有些情况是条），还有些情况是需要全体通过（需要全体通过（35、38、42条）多出现在有限责条）多出现在有限责任公司中。任公司中。股东会会议

7、的内容，如果违反法律法规的强股东会会议的内容，如果违反法律法规的强制性规定，后果是无效；如果程序、表决方式和制性规定，后果是无效；如果程序、表决方式和内容违反公司章程的内容违反公司章程的60日内是可撤销的。（日内是可撤销的。（22条）条）二、董事会二、董事会 由股东会选举产生，代表公司并行使经营决由股东会选举产生，代表公司并行使经营决策权的公司常设机关。策权的公司常设机关。董事会由股东会产生，其成员由股东会选举，董事会由股东会产生，其成员由股东会选举，在我国董事会成员不一定是股东。董事会是公司在我国董事会成员不一定是股东。董事会是公司法定的常设机关，自公司成立起一直存在。董事法定的常设机关，自

8、公司成立起一直存在。董事会对外代表公司，董事长、执行董事或者经理是会对外代表公司，董事长、执行董事或者经理是公司的法定代表人。对内经营决策，执行股东会公司的法定代表人。对内经营决策，执行股东会的决议，任命经理执行公司日常经营事务，经理的决议，任命经理执行公司日常经营事务，经理对董事会负责。对董事会负责。董事会决策由全体董事按一人一票表决，所董事会决策由全体董事按一人一票表决，所以其组成人数应当是单数。我国有限责任公司的以其组成人数应当是单数。我国有限责任公司的董事会，由董事会，由313人组成，规模较小的有限责任公人组成，规模较小的有限责任公司或者一人有限责任公司可选择不设董事会，但司或者一人有

9、限责任公司可选择不设董事会，但设一人担任执行董事，其职权与董事会相当，设一人担任执行董事，其职权与董事会相当，（5151条），股份有限公司的董事会由条），股份有限公司的董事会由519人组成。人组成。董事会的职权：董事会的职权：第第47条和第条和第109条规定，董事会对股东会负责，条规定，董事会对股东会负责，行使下列职权：行使下列职权：1.负责召集股东会，并向股东会报告工作；负责召集股东会，并向股东会报告工作；2.执行股东（大）会的决议；执行股东（大）会的决议；3.决定公司的经营计划和投资方案；决定公司的经营计划和投资方案；4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案；制订公司的年度财务预算方案、决

10、算方案；5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6.制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；债券的方案；7.制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；方案；8.决定公司内部管理机构的设置；决定公司内部管理机构的设置；9.决定聘任或者解聘公司经理（总经理）及其报决定聘任或者解聘公司经理（总经理）及其报酬事项，并根据经理的提名，决定聘任或者解聘酬事项，并根据经理的提名，决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；

11、10.制定公司的基本管理制度；制定公司的基本管理制度；11.公司章程规定的其他职权。公司章程规定的其他职权。董事为董事会成员，一般为自然人。董事分董事为董事会成员，一般为自然人。董事分为执行董事（内部）和独立董事（外部）。执行为执行董事（内部）和独立董事（外部）。执行董事在公司中还担任各个管理角色，对公司的情董事在公司中还担任各个管理角色，对公司的情况熟悉了解。但是为了尽量避免内部人控制公司，况熟悉了解。但是为了尽量避免内部人控制公司，损害股东和社会利益，还需要在大公司中（上市损害股东和社会利益，还需要在大公司中（上市公司）执行董事之外设置独立（外部）董事，独公司）执行董事之外设置独立（外部）

12、董事，独立董事在公司内部没有任职，通常是由其他公司立董事在公司内部没有任职，通常是由其他公司的经理阶层、社会各界专家和机构投资者的代表的经理阶层、社会各界专家和机构投资者的代表构成。但是，目前我国相关制度尚不完善（构成。但是，目前我国相关制度尚不完善（123123条）。条）。董事会设董事长一人，副董事长若干，国有董事会设董事长一人，副董事长若干，国有公司的董事中必须有职工代表，一般的有限责任公司的董事中必须有职工代表，一般的有限责任公司和股份有限公司可以有职工代表。公司和股份有限公司可以有职工代表。有限责任公司的董事长、副董事长产生办法有限责任公司的董事长、副董事长产生办法由章程规定（由章程规

13、定（45条），股份有限公司的董事长和条），股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生（110条）。条）。董事的人选有资格限制。董事的人选有资格限制。第第147147条有下列情形之一的，不得担任公司的董条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满

14、未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾的，自该公司、企业被吊

15、销营业执照之日起未逾三年；三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。第一款所列情形的，公司应当解除其职务。国家公务员原则上不能担任公司的董事职务。国家公务员原则上不能担任公司的董事职务。此条中包含了董事的任职资格，同时还包含监事此条中包含了董事的任职资格，同时还

16、包含监事和高级管理人员的任职资格。注意，在法律的基本理和高级管理人员的任职资格。注意，在法律的基本理念上是人人平等（性别、民族、种族、职业等），但念上是人人平等（性别、民族、种族、职业等），但是此处有限制，因为可能会损害股东和社会公众利益。是此处有限制，因为可能会损害股东和社会公众利益。董事任期最长三年，可以连选连任。董事任期最长三年，可以连选连任。董事长召集和主持董事会会议，顺序其次是董事长召集和主持董事会会议，顺序其次是副董事长、过半数的董事推举的董事（副董事长、过半数的董事推举的董事（4848条、条、110110条）。条）。董事会表决采用一人一票，有限责任公司较董事会表决采用一人一票，有

17、限责任公司较为简单，股份有限公司相对复杂。董事会会议每为简单，股份有限公司相对复杂。董事会会议每年至少开两次，也可以召开临时会议（代表十分年至少开两次，也可以召开临时会议（代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事监事 第第110110条）。条）。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。（120条）条）经理是由董事会聘任的、负责组织日常经营经理是由董事会聘任的、负责组织日常经营管理活动的公司常设业务执行机关。并非会

18、议形管理活动的公司常设业务执行机关。并非会议形式的机关，其行为不需要通过会议多数决形成意式的机关，其行为不需要通过会议多数决形成意志和决议，以经理的最终意志为准。（志和决议，以经理的最终意志为准。（50、114、115条）条）三、监事会三、监事会 依法产生，对董事和经理的经营管理行为及依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。监督职权的主体是监事会或者监司的监督机构。监督职权的主体是监事会或者监事。事。有限责任公司，经营规模较大的，设立监事有限责任公司，经营规模较大的，设立监事会，其成员不得少于三人；股东人数较少和规模会，其成员不得少于三人；股东人数较少和规模较小的，可以设一至二名监事。股份有限公司设较小的，可以设一至二名监事。股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会，其成员不得少于三人。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的表组成，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。监事会的组职工代表由公司职工民主选举产生。监事会的组成和会议，成和会议，52条、条、53条条