电子商务法d2电子商务法导论.ppt

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1、第二章 电子商务法,1,第二章 电子商务法,第一节 电子商务法的概念、特征及性质 第二节 电子商务法的基本原则,第二章 电子商务法,2,第一节 电子商务法的概念、特征及性质,电子商务法产生的必要性 电子商务法的地位 电子商务法的概念 电子商务法的特征 电子商务法的性质 电子商务法与相邻法律部门的关系 电子商务法的作用 电子商务立法指导思想的建议,第二章 电子商务法 第一节,3,一、电子商务法产生的必要性,使电子商务活动能规范进行 仅对现有法律修订，滞后性大 世界范围电子商务立法活动的广泛开展 不利于学者的研究 社会发展的需要,第二章 电子商务法 第一节,4,电子商务法的调整对象和范围,狭义的电

2、子商务法和广义的电子商务法 电子商务法的基本定位：电子商务法是试图涉及所有的商业领域，重新建立一套新的商业运作规则，而是将重点放在探讨因交易手段和交易方式的改变而产生的特殊的商事法律问题。 电子商务法的调整对象：将调整以数据电文为内容的电子商务法称为狭义的电子商务法。狭义的电子商务法强调电子商务行为手段，狭义的电子商务法的任务是，在电子通讯技术的商业化应用上，建立一个使之顺畅运行的法律平台，亦即要从法律上造成一个使各种通讯技术都能畅通无阻的应用于其中的商事交易活动的环境。 广义的电子商务法，既要注重形式方面的规范，又注重电子交易内容规范，将电子商务法视为调整电子商务形式和内容两个方面行为的规范

3、总和。,第二章 电子商务法 第一节,5,电子商务法的调整对象和范围,在线商业与传统商业：广义电子商务法调整的范围 电子商务网站建设及其相关法律问题 在线交易主体及市场准入问题 数据电文引起的法律问题 电子商务中产品交付的特殊问题 特殊形态的电子商务规范问题 网上电子支付问题 在线不正当竞争与网上无形财产保护问题 在线消费者保护问题 网上个人隐私保护问题 网上税收问题 在线交易法律适用和管辖冲突问题,第二章 电子商务法 第一节,6,二、电子商务法的地位,电子商务中的信息流、物质流和货币流所产生的社会关系是电子商务法特有的调整对象。 电子商务法是一个全新的、独立的法律部门，它在整个法律体系中应该与

4、民法、经济法具有相同的法律地位。,第二章 电子商务法 第一节,7,三、电子商务法的概念,电子商务法：调整电子商务信息流、物质流和货币流三个环节活动中所产生的社会关系的法律规范的总称。 电子商务法主要分为电子商务交易法和电子商务安全法两大部分。,第二章 电子商务法 第一节,8,四、电子商务法的特征,国际性 技术性 安全性,第二章 电子商务法 第一节,9,五、电子商务法的性质,私法和公法的结合 制定法 具有国际性的国内法,第一章 电子商务概述,10,民法和商法在西方传统上称为私法,民 法 1、定义：民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称，是法律体

5、系中的一个独立的法律部门。民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括单行的民事法律和其他法律、法规中的民事法律规范。 2、含义：2.1民法是有国家强制力（区别于道德等）的社会生活规范；2.2民法是调整社会生活中财产关系和人身关系（其他关系不调整）的法律规范。2.3民法是调整平等主体之间的社会关系的法律规范。,第一章 电子商务概述,11,民法和商法在西方传统上称为私法,3、性质： 3.1民法是调整社会主义市场经济关系的基本法；3.2民法为文明法；3.3民法为行为规范兼裁判规范； 3.4在民商分立的国家，民法为商法以外的全部私法；在民商合一的国家，民法为私法的全部；3.5就其内容来说，是规定权利主

6、体有无权利、义务的法律，因此是实体法，而不是程序法；3.6就其适用范围来说，是施行于一国范围内的法律，因此是国内法，而不是国际法；3.7就其效力来说，是全国范围内主体间一般通用的法律，因此是普通法，而不是特别法。,第一章 电子商务概述,12,民法和商法在西方传统上称为私法,4、分类：作为一个法律概念，民法有实质意义与形式意义之分。4.1实质意义的民法实质意义的民法是指作为部门法的民法。实质意义的民法又有广义民法与狭义民法之分。4.1.1广义民法是指调整平等主体之间的关系和人身关系的法律规范的总称，也就是私法的全部。因此，凡调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范，不论其以何种形式表现出来

7、，均属于民法的范畴。4.1.2狭义的民法，在民商分立的国家，指商法以外的私法。在我国由于采民商合一的立法例，商法并非作为一个独立的法律部门，因此，实质意义的民法是指广义的民法。4.2形式意义的民法形式意义的民法是指以一定体例编纂的并以民法命名的成文法典。由于我国民法典尚未编纂，所以严格地说，我国还没有形式意义的民法。但因我国民法通则是一部民事基本法，规范民事活动的基本准则，因此，也可以说民法通则就是形式意义上的民法。,第一章 电子商务概述,13,商 法,商法的概念 1 商法的调整对象商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的法律规范的总称. 2 商事关系 指一定社会中通过市场经营活动而形成的社

8、会关系，主要包括商事组织关系和商事交易关系。（组织法和行为法的结合，就是商法）。,第一章 电子商务概述,14,商 法,3 商事关系的主要标志是商人和商行为。商人，是以自己名义实施商行为并以此为常业的人，在我国，商人主要包括： （1）个体工商户和个人独资企业；（2）合伙企业；（3）公司和其他形式的企业法人； （4）联营企业；（5）外商投资企业。商行为，就是适用商事法律规范的营利行为。从本质上讲，商行为就是市场中经常化、专门化和规范化的行为。,第一章 电子商务概述,15,商 法,4 形式的商法和实质的商法我国没有形式的商法，但存在实质的商法，主要表现为大量的商事单行法，公司法、证券法、票据法、保险

9、法等。 5 商法与民法、经济法既有紧密联系，也有一定区别。 简单而言，民法是一般法，商法是特别法，民法对商法具有领导指导的意义，而商法对民法具有补充、变更、限制的作用。商法与经济法的区别主要在于商法以当事人意思自治为主导性原则，经济法则强调国家意志和政府职能的介入，并以国家政策为主导。,第一章 电子商务概述,16,商 法,商法的一般原则 商法的一般原则是市场经济的客观要求，在法律上的反映。现代商法主要有四大基本原则。一 强化企业组织1 提高企业素质。2 完善企业结构。包括完善企业内部的治理结构（主要是合理分配投资者和经营者的权利）和协调企业内部关系（主要保护职工利益，加强职工民主管理）。二 提

10、高经济效益 即 降低交易成本，提高经营收益。商法的这一原则主要体现在保护产权、维护信用、促使交易便捷三个方面。三 维护交易公平四 保障交易安全 商法为此提供的制度主要有：1、强行主义；2、公示原则；3、外观法则（客观主义）； 4、严格责任；5、保护善意买受人（第三人）。,第一章 电子商务概述,17,商 法,商法的种类1、中华人民共和国公司法 （1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过根据l999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议关于修改（中华人民共和国公司法）的决定第一次修正根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议

11、关于修改（中华人民共和国公司法）的决定第二次修正 2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订） 中华人民共和国公司登记管理条例 （1994年6月24日中华人民共和国国务院令第156号发布 根据2005年12月18日国务院关于修改（中华人民共和国公司登记管理条例）的决定修订） 2、中华人民共和国合伙企业法 （1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订）,第一章 电子商务概述,18,商 法,3、中华人民共和国个人独资企业法 （1999年8月30目第九届全国人民代表大会常务委

12、员会第十一次会议通过 1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布自2000年1 月1日起施行） 4、中华人民共和国中外合资经营企业法 （1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据1990年4月4日第七届全国人民代表大会第三次会议关于修改（中华人民共和国中外合资经营企业法）的决定修正根据2001年3月15目第九届全国人民代表大会第四次会议关于修改（中华人民共和国中外合资经营企业法）的决定第二次修正） 5、中华人民共和国中外合作经营企业法 （1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过根据2000 年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议关

13、于修改（中华人民共和国中外合作经营企业法）的决定修正） 6、中华人民共和国外资企业法（1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 根据2000年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议关于修改（中华人民共和国外资企业法）的决定修正）,第一章 电子商务概述,19,商 法,7、中华人民共和国企业破产法 （2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过2006年8月27日中华人民共和国主席令第54号公布自2007年6月1日起施行） 8、中华人民共和国票据法 （1995年5月10日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通过根据2004年8月2

14、8日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于修改（中华人民共和国票据法）的决定修正） 9 、中华人民共和国保险法 （1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 根据2002年10月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议关于修改中华人民共和国保险法的决定修正） 10、中华人民共和国海商法 （1992年11月7日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过 1992年11月7日中华人民共和国主席令第64号公布自1993年7月1日起施行）,第一章 电子商务概述,20,公 法,公法是配置和调整公权力的法律规范的总和。 公法以研究公权力、公权力配置、公

15、法关系和公法责任为主要内容。公法可分为广义和狭义两种。狭义公法是指调配公权力内部或公权力之间的关系的法律规范。广义的公法是指调配公权力之间，以及调节公权力与私权利之间关系的法律规范。如果从各部门的调整来看，公法就是典型 的公法和非典型的公法或非典型私法中的公法部分。 公权力是为维护和增进公益而设的权力。它来源于私权力，是私权力实现的手段与保障。 公权力有利于保障个人权利的实现和促进社会的文明与进步；另一方面，公权力也具有其内在局限和异化特质。 指国家权力，包括立法权、行政权、司法权。,第一章 电子商务概述,21,制定法是由国家享有立法权的机关依照法定程序制定和公布的法律。 在理论界，关于制定法

16、、成文法两个法学概念的关系问题，存在着两种不同的观点： 一种观点认为，成文法就是制定法。持这种观点的人通常将其与习惯法、判例法、不成文法这几个相关概念放在一起讨论。 另一种观点认为，成文法不可与制定法相混同。持这种观点的人认为，成文法是指以文字形式表述并于生效前公布的法律。制定法是成文法的一种而非全部，凡以文字加以表现并进行公布，因而符合成文法既约束执法者又约束守法者的双重约束性的行为规范，皆为成文法。判例法也算是成文法。判例法是以文字记载的，一经公布，它也是成文法，因为它符合由执法者与守法者所共知的法律这一成文法的基本特征。,制 定 法,第二章 电子商务法 第一节,22,六、电子商务法与相邻

17、部门的关系,电子商务法和民法 电子商务法和商法 电子商务法和经济法 电子商务法和行政法 电子商务法和知识产权法 电子商务法和刑法,第二章 电子商务法 第一节,23,电子商务法 民法,调整平等主体之间的财产和人身关系,安全原则,责任种类多元,国别性小,公平原则,一元责任,民族性强,第二章 电子商务法 第一节,24,电子商务法 商法,有关保险、票据、提单等有交叉部分,范围更大,计算机技术,范围较小,专门商事活动,第二章 电子商务法 第一节,25,电子商务法 经济法,法律关系,法律关系主体,法律行为后果,法律关系,法律关系主体,法律行为后果,第一章 电子商务概述,26,经 济 法,经济法这一概念，有

18、狭义和广义之分。广义的经济法，指调整经济关系的任何法律；而狭义的经济法，其调整的对象是国家在对经济进行干预过程中所发生的关系。本书采用狭义的经济法概念来划分部门法。 一、经济法的概念： 经济法是调整国家宏观调控经济活动中形成的经济法律关系的法律规范的总称。经济法包括三方面的基本含义：经济法属于法的范畴，属于国内法的体系，但他不同于国内法体系中的其他法的部门。 二、经济法的调整对象：经济法的调整对象是特定的经济关系，不是一切经济关系，更不是经济关系以外的其他社会关系。财产赠予关系、财产继承关系虽然是经济关系，但是不属于经济法调整对象的范围；经济法律关系、人身关系等不是经济关系，更不属于经济法调整

19、对象的范围。,第一章 电子商务概述,27,经 济 法,经济法是一个重要的法的部门，它所具有的重大作用主要表现在以下几个方面：1、坚持以公有制为主体、多种所有制经济共同发展；2、引导、推进和保障社会主义市场经济体制的建立和完善；3、扩大对外经济技术交流和合作；4、保证国民经济持续、快速、健康的发展。 经济法的体系：经济法的体系是由多层次的、门类齐全的经济法部门组成的有机联系的统一整体。通常认为经济法的体系应采取如下的结构：1、企业组织管理法；2、市场管理法3、宏观调控法4、社会保障法。,第一章 电子商务概述,28,经 济 法,1竞争法 2.消费者法 3.银行业法 4.证券法 5.章财税法 6.劳

20、动法 7.土地法和房地产法 8.环境保护法,第二章 电子商务法 第一节,29,电子商务法 行政法,在计算机安全管理方面有交叉,制定完整法典,内容较稳定,实体法,没有完整法典,内容易变,实体法程序法,第一章 电子商务概述,30,行 政 法,行政法部门泛指有关国家行政管理的法律、法规。行政法有一般行政法和特别行政法之分。 一般行政法：指具有以下内容的法律法规：规定国家行政管理的基本原则、方针、政策；国家机关及其负责人的地位、职权和职责；国家机关工作人员的任免、考核、奖惩；有关行政体制改革和提高行政机关的工作效率等等。 特别行政法：指规范各专门行政职能部门如教育、民政、卫生、统计、邮政、财政、海关、

21、人事、土地、交通等方面的管理活动的法律、法规。,第一章 电子商务概述,31,行 政 法,1.行政法的概念 所谓行政法，是指行政主体在行使行政职权和接受行政法制监督过程中而与行政相对人、行政法制监督主体之间发生的各种关系，以及行政主体内部发生的各种关系的法律规范的总称。它由规范行政主体和行政权设定的行政组织法、规范行政权行使的行政行为法、规范行政权运行程序的行政程序法、规范行政权监督的行政监督法和行政救济法等部分组成。某重心是控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。 作为行政法调整对象的行政关系主要包括四类： (1)行政管理关系 (2)行政法制监督关系 (3)行政救济关系 (4)内部行政关系

22、,第一章 电子商务概述,32,行 政 法,2.行政法的特征 (1)行政法尚没有统一完整的实体行政法典这是因为行政法涉及的社会领域十分广泛，内容纷繁丰富，行政关系复杂多变，因而难以制定一部全面而又完整的统一法典。 重要的综合性行政法律在我国和国外主要有：行政组织法、国家公务员法、行政处罚法、行政强制法、行政许可法、行政程序法、行政公开法、行政复议法、行政诉讼法、国家赔偿法等。 (2)行政法涉及的领域十分广泛，内容十分丰富。 (3)行政法具有很强的变动性。,第一章 电子商务概述,33,行 政 法,3.行政法的分类 (1)以行政法的作用为标准，行政法规范可分为下述三大类： 关于行政组织的法律规范。这

23、类规范又可分为两部分：一部分是有关行政机关的设置、编制、职权、职责、活动程序和方法的法律规范，其中职权、职责规范是行政组织法规范的核心；再一部分是有关国家行政机关与国家公务员双方在录用、培训、考核、奖惩、晋升、调动中的权利(职权)、义务(职责)关系的法律规范。 关于行政行为的法律规范，其中最主要的是行政机关与行政相对人双方权利(职权)、义务(职责)关系的法律规范。这类规范数量最多，涉及面最广。 关于监督行政权的法律规范，即监督主体对行政权进行监督的法律规范，最主要的有行政监察、行政审计、行政复议、行政诉讼、行政赔偿等法律规范。这一类规范数量虽不是最多，但十分重要，是行政法律制度的重点之一。 (

24、2)以行政法调整对象的范围为标准，行政法可分为一般行政法与部门行政法。 一般行政法是对一般的行政关系和监督行政关系加以调整的法律规范的总称，如行政法基本原则、行政组织法、国家公务员法、行政行为法、行政程序法、行政监督法、行政救济法等。一般行政法调整的行政关系和监督行政关系范围广，覆盖面大，具有更多的共性，为所有行政主体所必须遵守。 部门行政法是对部门行政关系加以调整的法律规范的总称，如经济行政法、军事行政法、教育行政法、公安行政法、民政行政法、卫生行政法等。在行政法学上，人们通常在行政法总论中研究一般行政法，而在行政法分论中研究部门行政法。,第一章 电子商务概述,34,行 政 法,我国行政法的

25、表现形式 1.宪法 2.法律 3.行政法规 4.地方性法规 5.民族自治条例和单行条例 6.行政规章 7.其他行政法表现形式,第一章 电子商务概述,35,行 政 法,行政法的地位和作用 1.维护社会秩序和公共利益 2.监督行政主体，防止行政权力的违法和滥用 3.保护公民、法人或其他组织的合法权益 行政法的基本原则 1.依法行政原则 2.合理行政原则,第二章 电子商务法 第一节,36,七、电子商务法的作用,它是市场经济健康发展的需要 它是科学技术顺利发展的需要 它是规范电子商务活动的需要 它是保护计算机信息系统安全和电子商务交易主体合法权益的需要,第二章 电子商务法 第一节,37,八、电子商务立

26、法指导思想的建议(共九条),遵循国际惯例，做到与国际接轨 充分考虑我国实际情况 从实际出发，分阶段发展，重点突破，不断完善 充分利用已有的法律体系，保持现有法律体系的完整性与稳定性 在电子商务的立法过程中，要充分发挥各部门规章制度及地方政府立法的作用,第二章 电子商务法 第一节,38,八、电子商务立法指导思想的建议(共九条),在立法的同时，还应注意充分发挥司法、行政执法、仲裁及国际组织的作用 充分发挥产业政策的推动作用，促进电子商务的发展 及时调整政府职能，适应电子商务的发展 加强信息基础设施的建设与电子商务的基础环境建设，通过发展解决一些发展中的问题,第二章 电子商务法,39,第二节电子商务

27、法的基本原则,原则的意义 电子商务法的基本原则 电子商务法基本原则的意义,第二章 电子商务法 第二节,40,一、原则的意义,非法律的一般规范 原则的含义 法律规定的一般条款 法律文本未写明，但有法律约束力 作为对法律条文理解和解释的基准 原则的功能 与普通法律条文相同作用,第二章 电子商务法 第二节,41,二、电子商务法基本原则的意义,有关电子商务立法的指导方针 一切电子商务主体均应遵循的行为准则 解释电子商务法律规范的依据 补充法律漏洞、发展学说判例的基础,第二章 电子商务法 第二节,42,三、电子商务法的基本原则,电子商务主体的交易自由原则 电子交易证据的平等待遇 技术中性 保护消费者的正当权益 安全性原则,