中级经济法合同的担保

《中级经济法合同的担保》由会员分享，可在线阅读，更多相关《中级经济法合同的担保（18页珍藏版）》请在装配图网上搜索。

1、第八章 合同法律制度第五节 合同的担保（六）抵押权的实现（P332）1、债务人不履行到期债务时，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内请求人民法院撤销该协议。 2、抵押物拍卖价款的清偿顺序（P333） （1）实现抵押权的费用（2）主债权的利息（3）主债权 3、同一财产向两个以上债权人设定抵押时的清偿顺序（P333）（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿 4、抵押权因抵押物灭失而消灭。因灭失所得

2、的赔偿金，应当作为抵押财产。 5、同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。【例题】甲向乙借款5万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记。随后，甲又将该机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交给丁修理，因拖欠修理费而被丁留置。根据物权法的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A、乙优先于丙受偿 B、丙优先于丁受偿 C、丁优先于乙受偿 D、丙优先于乙受偿 【答案】AC 6、抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。 【例题】甲公司向乙银行贷款1000万元，约定2005年12月2日一次性还

3、本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是2007年3月6日。根据合同法律制度的规定，乙银行应当在（ ）前行使抵押权，才能得到法院的保护。 A、2007年12月2日 B、2009年12月2日 C、2009年3月6日 D、2011年3月6日 【答案】C （七）最高额抵押（P334） 1、最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。2、当事人对最高额抵押合同的最高限额、最高额抵押期间进行变更，以其变更对抗顺序在后的抵押权人的，人民法院不予支持。 三、质押（一）动产质押（P334） 1

4、、质权自质物移交于质权人占有时生效。2、质权人有权占有质物，并有权“收取”质物所生的孳息。【例题】2008年10月5日，甲向乙借款1000元，同时签订了一份质押合同，约定甲于10月8日将一头母牛作为质物交付给乙，甲如期交付。12月6日，母牛生下小牛一头。根据物权法的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A、质押合同的生效时间为10月5日 B、质权的设立时间为10月8日 C、小牛应归乙所有 D、小牛应归甲所有，但可作为质权的标的【答案】ABD 3、出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，法律保护善意质权人的权利。善意质权人行使质权给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。（P335）4、

5、质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。5、“主债务人”以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。 【抵押】“主债务人”以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。 6、质权因质物灭失而消灭。因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。 （二）权利质押（P336） 1、有价证券的质押 （1）以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付

6、之日起生效。（2）没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。 2、基金份额、股权的质押 （1）以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。（2）基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。3、知识产权的质押 （1）以知识产权设定质押，质权自有关管理部门办理出质登记时生效。（2）以知识产权设定质权后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。4、应收账款的质押（1）质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。（2）应收账款出质后，不得转让，但经出

7、质人与质权人协商同意的除外。【链接1】公司法股份有限公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的。 【链接2】合伙企业法1、“普通合伙人”以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。2、“有限合伙人”可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。【链接3】票据法1、对于“出票人”记载“不得转让”字样的汇票，其后手以此票据进行贴现、质押的，通过贴现、质押取得票据的持票人主张票据权利的，人民法院不予支持。 2、根据票据法的规定，以汇票设定质押时，出质人在汇票上只记载了“质押

8、”字样而未在票据上签章的，或者出质人未在汇票上记载“质押”字样而另行签订质押合同、质押条款的，不构成汇票质押。 【例题1】下列关于质权设立时间的表述中，符合物权法规定的有( )。（2007年） A、以机器设备出质的，质权自机器设备移交质权人占有时设立 B、以仓单出质的，质权自仓单交付时设立 C、以非上市公司的股份出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立 D、以依法可转让的专利权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立 【答案】ABCD 【例题2】甲公司向乙银行借款，并以其所持有的某上市公司的股权用于质押。根据物权法的规定，该质权设立的时间是（ ）。（2008年） A、借款合同签订之

9、日 B、质押合同签订之日 C、在工商行政管理部门办理出质登记之日 D、在证券登记结算机构办理出质登记之日【答案】D 四 、留置1、留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用（P336）。2、债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外（P337）。3、留置权人有权收取留置财产的孳息。4、留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人2个月以上的履行债务期间，但鲜活易腐烂的动产除外（P337）。5、在承揽合同、运输合同、保管合同、仓储合同、行纪合同中可以产生留置权（P337）。【例题

10、】根据担保法的规定，下列合同中，债务人不履行债务时，债权人有留置权的是（ ）。 A、保管合同 B、运输合同 C、行纪合同 D、建设工程合同【答案】ABC五、定金（P337） 1、定金数额不得超过主合同标的额的20，超过主合同标的额20的部分，人民法院不予支持。2、定金合同从实际交付定金之日起生效。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。保证合同、抵押合同、质押合同均自签订之日起生效。定金合同从实际交付定金之日起生效。3、定金的类型 （1）违约定金 给付定金的一方不履行合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行合同的，

11、应当双倍返还定金。（2）担保定金以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金；接受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。（3）生效定金当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。（4）解除定金定金交付后，交付定金的一方可以以丧失定金为代价而解除合同，收受定金的一方也可以以双倍返还定金为代价而解除合同。 4、定金罚则的适用（P338） （1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。（2）因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适

12、用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以向第三人追偿。第六节 合同的变更和转让一、合同的变更（P338）合同的变更是在合同的主体不改变的前提下对合同内容或者标的的变更，但合同性质和标的性质并不改变。合同变更的效力仅对未履行的部分有效，对已经履行的部分没有溯及力（P339）。二、合同的转让（P339）1、合同权利转让（P339） （1）债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。（P340）（2）债权人转让主权利时，附属于主权利的从权利也一并转让，受让人在取得债权时，也取得与债权有关的从权利（2003年综合题）。（3）债务人对让与人享有债权，并且其债

13、权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（4）债务人对让与人的抗辩（如债权无效）可以向受让人主张。【例题1】买卖合同的出卖人将收取价款的权利转让给第三人，无须得到买受人的同意，但是应当通知买受人。（ ）【答案】 【例题2】乙公司欠甲公司30万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司20万元的到期货款。甲公司在2007年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。2007年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A、甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效 B、乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务 C、乙公司可以向丙公司主张20万元的抵销权 D、丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任【答案】BC