《企业跨境重组中所得税实务问题探讨》由会员分享，可在线阅读，更多相关《企业跨境重组中所得税实务问题探讨（4页珍藏版）》请在装配图网上搜索。
1、二等奖：企业跨境重组中若干所得税实务问题探讨新企业所得税法对“税收国民待遇原则”作了较大改动，打破了我国多年来对外商的税收优惠体系，对许多外资企业影响很大， 于是近期以来出现了企业跨境重组避税出现了新的动向。在跨境重组方面， 我国也在不断完善相关税收法规规定缩小避税空间： 从新所得税法实施前的 关于外商投资企业和外国企业转让股权所得税处理问题的通知 （国税函 1997207号）到新所得税法实施后关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知( 财税200959号) （以下简称“ 59号文”）及企业重组业务企业所得税管理办法 （国家税务总局公告2010年第 4号）（以下简称 “ 4号公告”），详细
2、规范了企业重组交易的所得税处理、所需文件材料和程序性要求，以及相关的反避税措施。近年来，我们接触到的多起涉及跨境重组的税务咨询项目， 这些项目的实施过程中，带给我们对相关法规在实践中如何运用更深刻的体会， 现我们将其中的一些重点问题作深入梳理、剖析，以期对相关企业有所裨益。一、关于外国集团内部成本价转让中国子公司的股权问题在2008年以前适用国税函 1997 207号文关于外商投资企业和外国企业转让股权所得税处理问题的通知 来处理外商投资企业重组问题。 其中规定：“在以合理经营为目的进行的公司集团重组中， 外国企业将其持有的中国境内企业股权，或者外商投资企业将其持有的中国境内、 境外企业的股权
3、， 转让给与其有直接拥有或者间接拥有或被同一人拥有 100%股权关系的公司，可按股权成本价转让，由于不产生股权转让收益或损失，不计征企业所得税。 ”此文件创设了一种重要且独特的适用递延纳税的重组交易类型， 同时为外国企业转让中国公司股权时逃避中国的所得税提供了便利。该文件于 2008年已失效，但在近期的各地方的税务调查过程中发现， 在2008年后的几年间，仍有不少外国控股公司进行了一系列同一集团内按照成本价转让中国企业股权的交易， 对此类案例， 各主管税务机关的意见是一致的，即同一集团的股权转让的所得税的一般性税务处理， 要遵循独立交易原则， 以公允价格为基础确认股权转让价格。 并要求企业必须
4、提供合法证据或评估报告， 用以证明被转让股权的公允价值。 尽管到目前为止， 国家税务总局没有明确的文件来说明合法证据的范围和税务机关所倾向的评估文件， 最近在大连发生的一案例中， 大连国税采用了 “资产定价模型” 的计算方法， 其是否会在全国范围内推广应用还未知。但从案例我们可以看到， 主管税务机关正在寻找国际公认的估值方法来解决这些问题，因此我们应该建议企业管理层取得第三方的评估报告， 同时确保评估报告可以经受主管税务机关的严格审查。当然，境外股权转让在实践中还应结合双边税收协定来考虑特殊目的公司问题、不动产比例、 持有境内股权 25%比例、境外股权转让一致行动人等相关问题。2008年开始，
5、外商投资企业也应该要采用59号文来处理重组问题。 这个文件对于跨境重组的适用特殊性税务处理的条件是非常严格的，所以从现实情况看，多数企业的重组项目还是采取了一般重组方式。文实施后，现有二种情形的特殊性税务处理规定在实务中运用的较为普遍，一类属境外股权收购模式，另一类属于境内股权收购模式二、关于境外股权收购模式的特殊性税务处理问题文第七条第一款规定： 非居民企业向其 100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的 75%以上居民企业股权， 且85%以上用股权支付， 并没有因此造成期后该项股权转让预提所得税变化， 且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在 3年 ( 含 ) 内不转让其拥有受让方非居
6、民企业的股权，且同时文第五条规定的特殊重组基本条件的，可选择适用特殊性税务处理规定。这种境外股权收购， 属于境外境外模式， 该交易在管理架构上是将子公司变为孙公司的过程。 在这种情况下交易主体均为非居民企业， 属于预提所得税范畴，且预提所得税的主管税务机关不变，税收管辖权不发生转移。政策规定这种重组模式应符合 “并没有因此造成以后该项股权转让所得预提所得税变化”规定，主要考虑了我国与各国（地区）签订的税收协定中，股权转让预提所得税税率不一因素。 但在实务如果重组后股权转让预提所得税没有变化但股息预提所得税发生了变化，是否适用特殊性税务处理呢？如2009年12月 31日，美国 A公司与全资子公司
7、香港 B公司签订协议， 将其持有的中国居民企业宁波C公司的 100%股权转让香港 B公司。我国与美国及香港地区签订税收协定中的约定的各项相关所得限制税率如下表：股权转让所得股息美国10%10%香港10%5%转让前后控制体系变化如下：转让前转让后美国 A公司美国A 公司100%100%境外香港 B公司100%境外香港 B公司境内100%境内100%宁波C公司宁波 C公司我们认为该项业务没有产生股权转让预提所得税负担变化，形式上符合特殊性税务处理的定义，当然香港B公司以后要享受股息预提所得税率5%的优惠，还应国家税务总局关于执行税收协定股息条款有关问题的通知（国税函 200981号）文件规定，必须
8、持有 12个月以上的股息才能享受协定税率待遇；及国家税务总局关于如何理解和认定税收协定中“受益所有人”的通知（国税函2009601 号）文件规定，香港公司必须符合“实际受益人”标准，导管公司不能享受协定税率。三、关于境内股权收购模式的特殊性税务处理问题文第七条第二款规定： 非居民企业向与其具有 100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的居民企业 75%以上股权，且同时文第五条规定的特殊重组基本条件的，符合可选择适用特殊性税务处理规定。这种境内股权收购， 属于境外境内模式， 该交易在管理架构上是将子公司变为孙公司的过程。 在这种情况下交易主体为非居民企业与居民企业， 其股权转让所得的管理依然是中
9、国税务机关， 潜在的税款没有流失， 因此可以给予特殊性税务处理的待遇。 但是注意这种模式下， 管理预提所得税的主管税务机关可能发生变化。例：某香港公司在中国有家全资子公司， 其中家为年分别在北京、 宁波等地成立的生产性公司， 另一家为年在上海成立的投资控股公司。 香港公司的控股公司为美国公司， 现为管理需要进行组织架构重整，上海公司以定向增资方式购买香港公司拥有的在中国境内个生产性公司的股权。（以下的分析中，以宁波公司的转让为例）转让前后该集团控制体系变化如下：转让前转让后美国控股公司美国控股公司100%100%境外香港投资公司境外香港投资公司境内100%境内100%100%上海投资公司上海投
10、资公司100%宁波公司宁波公司从上述的前后变化中，我们可以发现股权转让预提所得税的主管税务机关从宁波变更为上海。此外原香港公司拥有的宁波公司 100%股权由上海公司承继后，宁波公司的外商投资企业的资格是否可承续？是否可继续享受生产型外商投资企业二免三减半过渡优惠政策？根据关于外商投资举办投资性公司的规定（中华人民共和国商务部令二 00四年第二号）第十九条投资性公司投资设立企业，投资性公司中折算出的外国投资者的投资单独或与其他外国投资者一起投资的比例不低于其所投资设立企业的注册资本的 25%，其投资设立的企业享受外商投资企业待遇， 发给外商投资企业批准证书和外商投资企业营业执照。 因此该模式下的股权转让， 只要受让方的境内居民企业是外商投资性公司， 股东变更后的原生产型外商投资企业可以继续享受生产性外商投资企业二免三减半过渡优惠政策。作者：包新民王溪红（工作单位： 宁波正源税务 （会计）师事务所有限公司）
企业跨境重组中所得税实务问题探讨
