公司法总论第四章.ppt

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1、商 法 学,陈 春,第二编 公 司 法,公司法,第四章，公司法总论 第五章，有限责任公司 第六章，股份有限公司 第七章，公司证券,第四章：公司法总论,第一节，公司法概述 第二节，公司的分类 第三节，公司的设立与撤销 第四节，公司的能力 第五节，公司的分立与合并 第六节，公司的财务、会计,第一节 公司法概述,一、公司的概念与特征 概念：公司是依照各国的公司法所组成并登记的以营利为目的的社团法人。 特征： 1、公司是社团法人（一人公司除外） 2、公司是营利法人 3、公司具有法人资格，依公司法而设立,第一节 公司法概述,社团法人、财团法人的区别,第一节 公司法概述,二、公司企业、商事合伙企业的区别,

2、第一节 公司法概述,三、公司法的历史沿革 公司组织的演进：个人合伙无限公司有限公司（股份公司有限公司） 公司的作用： 1、有利于筹集资金 2、有利于专业化管理 3、有利于扩大生产规模 4、有利于分散投资风险,第一节 公司法概述,外国公司法的制定和发展：略 我国的公司立法 1、旧中国：略 2、新中国： 我国的公司立法于1993年12月29日制定， 此后历经三次修改，最后一次修订是2005年10月27日（新公司法）,第二节 公司的分类,一、公司的学理分类 1、成立基础，分为：人合、资合、人合兼资合公司 2、公司国籍，分为：本国、外国、多国公司 3、从属关系，分为：母公司、子公司 4、管辖关系，分为

3、：本公司，分公司 其余分类，略，自学。,第二节 公司的分类,二、公司的法律分类 1、大陆法系：无限公司，两合公司，股份两合公司，有 限公司与股份公司。 2、英美法系 A.封闭公司、开放公司 B.有限公司、无限公司 C.普通有限公司、保证有限公司,第二节 公司的分类,我国公司的分类 公司 股份公司 有限公司 一般有限公司 国有独资公司 一人公司,第三节 公司的设立与撤销,一、公司设立的方式：1、发起设立 2、募集设立 二、公司设立的立法类型 1、自由主义：对公司的设立在法律上不作干预，凭当 事人意志自由为之，公司一经成立即具备法律人 格，无需履行任何特定手续。 2、特许主义：公司设立须经国家元首

4、或者国家特别法 令的特许。 3、核准主义，即公司设立除符合有关法律规定外，还 须经有关行政机关审查批准。 4、准则主义：设立公司凡符合法律规定者,经过登记 即可成立。,第三节 公司的设立与撤销,三、公司的章程 概念：规定公司的性质，宗旨，任务等内容的文件，是公司组织及行动的基本规则,对公司，股东，董事，监事，经理等都具有约束力。 修改章程对公司而言是重大事项，因此须经特别决议通过。 公司章程的记载事项，分为： 1. 绝对记载事项 2. 任意记载事项,第三节 公司的设立与撤销,四、公司的解散 概念：是指公司因法律或公司章程规定的解散事由出现，停止其生产经营活动并经过清算，最后消灭其法律主体资格的

5、法律行为。 解散原因：1、任意解散：如经营期限届满，股东大会决议，公司 合并、分立，公司章程规定的其他解散事由等。 2、强制解散：如因违法被命令解散，被宣告破产而解 散等。 解散效力：停止公司现有经营活动，进入清算程序，清算结束后，经注销，消灭公司法律人格。,第四节 公司的能力,一、公司的权利能力：即公司以自己的名义参与民事活动，取得民事权利，承担民事义务的资格。 限制： 1、性质上的限制：公司不是自然人，公司无从取得专 属于自然人的权利，如生命权、身体权、身份权、 自由权、婚姻权、隐私权等。 2、法律上的限制：如公司不得成为他公司的无限责任 股东或合伙人，转投资限制、担保限制等，此外还 有经

6、营范围上的限制等。,补充知识点,公司超出经营范围签订的合同的效力： 合同法解释：“当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。” 法定代表人超越权限订立的合同的效力： 合同法：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”,第四节 公司的能力,二、公司的行为能力：指公司通过自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格。 法人的本质 1、法人拟制说：法人仅在观念上成为私法主体，并不 实际存在，因此没有意思表示能力或行为能力。 2、法人实在说：法人具

7、有团体意思，团体意思通过法 人机关而对第三人表示。 目前大多数国家多采法人实在说。,第四节 公司的能力,三、公司的侵权行为能力 按法人实在说，公司通过代表机关具有本身的行为能力，相应也具有侵权行为能力。即代表机关的侵权行为成为公司本身的侵权行为，由公司承担损害赔偿责任。,第五节 公司的分立与合并,一、公司的分立：一个公司依法定程序分开设立为两个以上的公司。分为：派生分立、新设分立。 二、公司的合并：两个以上的公司，通过订立合同依法定程序，合并为一个公司。分：吸收合并、新设合并。 三、公司分立与合并的程序 股东会形成决议（特别决议）签定合并或分立协议编制资产负债表或财产清单通知和公告债权人进行合

8、并或分立登记,第六节 公司的财务，会计,一、公司的财务会计报告：自学，略 二、公司盈余的分配 1、分配原则：第一，以实际盈余为分配依据。第二， 按法定顺序和比例分配。第三，分配方案须经决策 机关批准，由执行机关执行。 2、分配顺序：弥补上年亏损提取法定公积金 提取任意盈余公积金分配股东,第六节 公司的财务，会计,三、公积金制度：公司公积金是指公司为了扩大经营，或为了弥补意外亏损，或为了巩固公司的财政基础，作为股东原始投入资金的补充，将本期净收益的一部分甚至全部留存下来，从而形成公司的留存收入。它属于股东的权益。 种类： 公积金 法定公积金 盈余公积金 资本公积金 任意公积金 用途：弥补亏损、扩

9、大经营规模、转增资本。,课堂练习,1、下列关于公司的分类，哪一表述是错误的：（ ） A.一人公司是典型的人合公司 B.上市公司是典型的资合公司 C.非上市股份公司是资合为主兼具人合性质的公司 D.有限责任公司是以人合为主兼具资合性质的公司 2、下列那一种是以公司的管辖关系为标准所做的分类：（ ） A.总公司与分公司 B.母公司与子公司 C.资合公司与人合公司 D.公开公司与私人公司 3、公司与合伙企业的最主要区别是：（ ） A.营利性 B.人合性 C.法人性 D.社团性 4、公司法的二元性是指：（ ） A.组织法与行为法的结合 B.实体法与程序法的结合 C.强制性规范与任意性规范的结合 D.国

10、际性与国内性的结合,课堂练习,5、下列对关于分公司与子公司的说法正确的是：（ ） A.分公司不可以自己的名义进行法律行为 B.子公司只能在母公司的经营范围内进行营业活动 C.子公司的行为后果由自己承担 D.分公司有独立的财产 6、公司是:（ ） A.社团法人 B.财团法人 C.私法人 D.公法人 7、以下关于分公司的说法正确的有：（ ） A.是本公司的组成部分 B.具有法人资格 C.具有一定的经营资格 D.可以自己的名义进行经营活动 8、公司的营利性使其区别于：（ ） A.公益社团法人 B.国家机关 C.一人公司 D.有限合伙,课堂练习,9、以下关于母公司与子公司的关系，正确地是：（ ） A.

11、反映了公司之间的投资与控制关系 B.母公司对子公司的控制必须持有50以上的股权 C.全资子公司是“一人公司” D.子公司据有独立的法人资格，可以自己的财产独立承担责任 10、长城有限责任公司的下属分公司以自己的名义对外签订的合同，其法律效力：( )A.无效 B.有效，其责任由分公司独立承担C.有效，其责任由长城有限责任公司承担 D.有效，其责任由分公司承担，长城有限责任公司负连带责任 11、以下哪一种是我国公司法未规定的公司类型？ A、股份公司 B、有限公司 C、两合公司 D、国有独资公司,课堂练习,12、美籍华人甲乙在旧金山按我国公司法拟定了公司章程，并从澳大利亚某银行借款100万澳元，在深圳市设立了一家有限责任公司。试问：该公司应属于下列哪一国籍的公司？ A 美国公司 B 跨国公司 C 澳大利亚公司 D 中国公司 13、我国现行公司法规定公司在税后利润中必须首先提取的是： A.法定公积金 B.任意公积金 C.公益金 D.社会保障基金 14、公司因下列情形之一而解散，应进行清算（ ） A.公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现 B.股东会（或股东大会）决议解散 C.因公司分立而解散 D.公司违法被责令关闭而解散 判断： 1、一人公司不具有社团性。（对） 在有限公司设立的立法原则上，我国目前采核准主义。（错）,