第五章合同的履行-szbxjeicn

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1、 第五章第五章 合同的履行合同的履行n合同履行是指合同当事人按照合同的约定或合同履行是指合同当事人按照合同的约定或法律的规定实际、适当履行合同义务的过程。法律的规定实际、适当履行合同义务的过程。n 1、合同履行是合同法律效力的核心；、合同履行是合同法律效力的核心；2、合同履行是合同法律效力终止的主要原、合同履行是合同法律效力终止的主要原因之一；因之一；3、合同履行是合同当事人为特定给付行为、合同履行是合同当事人为特定给付行为的过程。的过程。第一节第一节 合同履行的原则合同履行的原则n一、实际履行原则是指当事人应当按照一、实际履行原则是指当事人应当按照合同约定的标的履行合同义务，而不得合同约定的

2、标的履行合同义务，而不得以其他标的取代。以其他标的取代。n（一）合同法对实际履行有两层含义：（一）合同法对实际履行有两层含义：n1、当事人应当按照合同约定的标的履行、当事人应当按照合同约定的标的履行合同义务，而不得以其他标的取代。合同义务，而不得以其他标的取代。n2、在当事人不履行合同时，首先应当承、在当事人不履行合同时，首先应当承担实际履行的义务。担实际履行的义务。n（二）实际履行并非绝对（二）实际履行并非绝对n例外例外：1.不可抗力致使合同无法实际履行不可抗力致使合同无法实际履行 2.特定物灭失使实际履行成为不可能特定物灭失使实际履行成为不可能 3.当事人一方违约，使合同实际履行成为当事人

3、一方违约，使合同实际履行成为不再必要不再必要 4.法律、法规的直接规定法律、法规的直接规定n（三）实际履行仅是对合同标的的要求（三）实际履行仅是对合同标的的要求。二、适当履行原则又称正确履行原则或全面二、适当履行原则又称正确履行原则或全面履行原则，是指当事人按照合同规定的标履行原则，是指当事人按照合同规定的标的、质量、数量，由适当的主体在适当的的、质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成合同义务的原则。全面完成合同义务的原则。n （一）合同履行主体适当（一）合同履行主体适当1、合同履行主体：债权人、债务人、第三人、合同

4、履行主体：债权人、债务人、第三人2、向第三人履行、向第三人履行：当事人约定由债务人向第三：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。约责任。3、第三人代为履行：当事人约定由第三人向债、第三人代为履行：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。约责任。n习题：甲公司要运送一批货物给收货人乙习题：甲公司要

5、运送一批货物给收货人乙公司，甲公司的法定代表人丙电话联系并公司，甲公司的法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。在运输过程中，安排本公司司机刘某驾驶。在运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。问：乙公司应向谁要求承担损失？问：乙公司应向谁要求承担损失？（二）数量适当（二）数量适当n部分履行：部分履行：n1、债权人可以拒绝，但不损害其利益的除、债权人可以拒绝，但不损害其利益的除外；外；n2、部分履行所

6、增加的费用由债务人负担。、部分履行所增加的费用由债务人负担。（三）期限适当（三）期限适当n1、提前履行：、提前履行：n（1）债权人可以拒绝，但不损害其利益债权人可以拒绝，但不损害其利益的除外；的除外；n（2）提前履行所增加的费用由债务人负提前履行所增加的费用由债务人负担。担。n2、迟延履行：违约行为的一种，应承担、迟延履行：违约行为的一种，应承担违约责任。违约责任。n三、协作履行原则是指当事人不仅适当三、协作履行原则是指当事人不仅适当履行自己的合同债务，而且应基于诚实履行自己的合同债务，而且应基于诚实信用原则要求协助对方履行义务。信用原则要求协助对方履行义务。（一）债务人履行合同债务，债权人应

7、当采（一）债务人履行合同债务，债权人应当采取适当的方式受领给付；取适当的方式受领给付；（二）在履行合同过程中双方当事人应当互（二）在履行合同过程中双方当事人应当互相关照、互通有无；相关照、互通有无；（三）因故不能履行或不能完全履行时，应（三）因故不能履行或不能完全履行时，应采取措施避免或减少损失；采取措施避免或减少损失；（四）发生合同纠纷时，各自应主动承担责（四）发生合同纠纷时，各自应主动承担责任，不得推诿。任，不得推诿。n四、经济合理原则就是要求履行合同时，四、经济合理原则就是要求履行合同时，既要考虑自己一方的利益，同时也要考虑既要考虑自己一方的利益，同时也要考虑他人的利益和国家、社会的利益

8、。他人的利益和国家、社会的利益。（一）原因：（一）原因：n1、合同是双方当事人合意的产物，合意的、合同是双方当事人合意的产物，合意的形成过程就是双方争取自己利益的过程；形成过程就是双方争取自己利益的过程；n2、合同只有在符合国家意志的前提下才能、合同只有在符合国家意志的前提下才能生效，故生效的合同本身即兼顾了国家和生效，故生效的合同本身即兼顾了国家和社会利益；社会利益；n3、在合同履行过程中，由于客观情况的变、在合同履行过程中，由于客观情况的变化或当事人约定的不详，合同的履行也会化或当事人约定的不详，合同的履行也会有不尽符合经济合理之处，故要求合同当有不尽符合经济合理之处，故要求合同当事人遵循

9、该原则。事人遵循该原则。（二）具体体现：（二）具体体现：1、债务的履行应体现经济合理原则、债务的履行应体现经济合理原则2、债务的履行方式应体现经济合理原则、债务的履行方式应体现经济合理原则3、选择合同履行期应体现经济合理原则，、选择合同履行期应体现经济合理原则，如提前履行、部分履行。如提前履行、部分履行。4、提存标的物应体现经济合理原则：标的物不、提存标的物应体现经济合理原则：标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。5、合同的变更应体现经济合理原则、合同的变更应体现经济合

10、理原则：在承运人在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。到的损失。第二节第二节 合同履行的规则合同履行的规则合同相对必要条款欠缺时，应当遵循以下合同相对必要条款欠缺时，应当遵循以下原则：原则：n1、协议补充；、协议补充；n2、根据合同条款或交易习惯确定；、根据合同条款或交易习惯确定；n3、根据法律规则填充合同漏洞：、根据法律规则填充合同漏洞：62条条n甲企业因基建需要竹签甲企业因

11、基建需要竹签,与乙厂签订了一供货合与乙厂签订了一供货合同。合同约定同。合同约定,乙供应甲竹签订了一供货合同。乙供应甲竹签订了一供货合同。合同约定合同约定,乙供应甲竹签乙供应甲竹签100捆捆,每根竹签单价每根竹签单价1元元,未约定总价未约定总价,乙如约按惯例供应竹签乙如约按惯例供应竹签100捆捆,每捆每捆100根根.甲企业以自己认为每捆竹签为甲企业以自己认为每捆竹签为10根根,现每捆竹签为现每捆竹签为100根为由根为由,主张变更合同主张变更合同,遭乙遭乙企业反对企业反对,双方发生纠纷双方发生纠纷.对此纠纷应如何处理对此纠纷应如何处理?()(2000年试题年试题)A.按重大误解处理按重大误解处理B

12、.按合同解释处理按合同解释处理C.或按无效合同处理或按无效合同处理,或按合同解释处理或按合同解释处理D.按无效合同处理按无效合同处理（1）质量要求不明确的，按照国家标准、）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。定标准履行。n甲与乙订立了一份合同甲与乙订立了一份合同,约定甲供给乙狐皮围约定甲供给乙狐皮围脖脖200条条,总价总价6万元万元,但合同未规定狐皮围脖但合同未规定狐皮围脖的质量标准和等级的质量标准和等级,也未封存样品。甲如期发也未封存样品。甲

13、如期发货货,乙验收后支付了货款乙验收后支付了货款.后乙因有后乙因有20条围脖未条围脖未能销出便以产品质量不合格为由能销出便以产品质量不合格为由,向法院起诉向法院起诉,其诉讼代理人在审理过程中又主张合同无效。其诉讼代理人在审理过程中又主张合同无效。本案中本案中,下列哪一些表述是正确的下列哪一些表述是正确的?()(1998年试题年试题)A.合同不具备质量条款合同不具备质量条款,合同不成立合同不成立B.合同不具备质量条款合同不具备质量条款,合同无效合同无效C.合同有效合同有效,但甲应承担违约责任但甲应承担违约责任D.合同有效合同有效,甲不应承担违约责任甲不应承担违约责任（2）价款或者报酬不明确的，按

14、照订立合）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。履行。n执行政府定价或者政府指导价的，在合同执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新或者

15、逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。价格执行；价格下降时，按照原价格执行。n甲、乙双方签订的购销合同，必须执行政甲、乙双方签订的购销合同，必须执行政府定价，府定价，2008年年1月月20日合同签订时政府日合同签订时政府定价为每吨定价为每吨1万元，万元，2008年年2月月10日政府日政府定价为每吨定价为每吨1.2万元，万元，2008年年3月月5日为合日为合同履行日，此时政府定价为每吨同履行日，此时政府定价为每吨1.3万元，万元，乙方按期供货。乙方按期供货。2008年年3月月20日甲才付款，日甲才付款，此时政府定价为每吨此时政府定价为每吨1.1万元，则甲应按照万元

16、，则甲应按照每吨（每吨（）付款。）付款。nA、1万元万元 B、1.1万元万元 C、1.2万元万元 D、1.3万元万元 n甲乙两公司依法签订了一份购销某产品甲乙两公司依法签订了一份购销某产品的合同。该产品规定须执行国家定价。的合同。该产品规定须执行国家定价。在乙公司逾期交货的情况下在乙公司逾期交货的情况下,该产品的价该产品的价格应如何执行格应如何执行?()(1997)A.遇有价格上涨时遇有价格上涨时,按原价格执行按原价格执行B.遇有价格上涨时遇有价格上涨时,按新价格执行按新价格执行C.遇有价格下降时遇有价格下降时,按新价格执行按新价格执行D.遇有价格下降时遇有价格下降时,按原价格执行按原价格执行

17、n（3）履行地点不明确，给付货币的，）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。在履行义务一方所在地履行。nA市甲厂与市甲厂与B市乙厂签订了一份买卖合同市乙厂签订了一份买卖合同,约定由甲厂供应乙厂钢材约定由甲厂供应乙厂钢材10吨吨,乙厂支乙厂支付货款付货款3万元。但合同付款地点和交货万元。但合同付款地点和交货地点未约定地点未约定,双方为此发生纠纷。付款地双方为此发生纠纷。付款地点和交货地点应为点和交货地点应为:()（2000年）年）nA.付款地

18、点为付款地点为A市市B.交货地点为交货地点为A市市C.付款地点为付款地点为B市市D.交货地点在交货地点在B市市n（4）履行期限不明确的，债务人可以随）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。应当给对方必要的准备时间。n甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同某些条款约定不明确。甲乙双方不发现该合同某些条款约定不明确。甲乙双方不能达成补充协议，且按照合同有关条款或者交能达成补充协议，且按照合同有关条款或者交易习惯仍不能确定。下列说法符合规定的有易习惯仍不能

19、确定。下列说法符合规定的有（）。（）。A.质量要求不明确的，按照国家标准、行业标质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行准履行B.价款不明确的，按照卖方所在地的市场价格价款不明确的，按照卖方所在地的市场价格履行履行C.履行地点不明确，给付货币的，在接受货币履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行一方所在地履行D.履行期限不明确的，债务人可以随时履行履行期限不明确的，债务人可以随时履行n（5）履行方式不明确的，按照有利于实）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。现合同目的的方式履行。n（6）履行费用的负担不明确的，由履行义）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担

20、。务一方负担。案例：n甲乙订立一份大米买卖合同，甲为卖方，甲乙订立一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方，由甲送货给丙，因乙与丙也乙为买方，由甲送货给丙，因乙与丙也签订大米买卖合同，乙卖丙买。甲、乙、签订大米买卖合同，乙卖丙买。甲、乙、丙分别在丙分别在A、B、C三地。甲将大米发给三地。甲将大米发给丙后，要求丙支付运费，丙拒绝。后因丙后，要求丙支付运费，丙拒绝。后因大米存在质量问题遂起纠纷。大米存在质量问题遂起纠纷。问：n1、合同履行的地点？、合同履行的地点？n2、运费由谁负担？、运费由谁负担？n3、甲应向谁承担违约责任？、甲应向谁承担违约责任？n4、丙应向谁主张违约责任？、丙应向谁主张违约责任？

21、第三节第三节 双务合同合同履行中的抗辩权双务合同合同履行中的抗辩权n抗辩权抗辩权指对抗请求权或否认对方的指对抗请求权或否认对方的权利主张的一种权利，又称异议权。权利主张的一种权利，又称异议权。消灭的抗辩权消灭的抗辩权 延缓的抗辩权延缓的抗辩权 一、同时履行抗辩权一、同时履行抗辩权n（一）概念：又称为不履行抗辩权，指双（一）概念：又称为不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方履行之前或务合同的当事人一方，在对方履行之前或对方履行债务不符合约定时，当事人得拒对方履行债务不符合约定时，当事人得拒绝履行自己的债务。绝履行自己的债务。66、当事人互负债务，没有先后履行顺序、当事人互负债务，没有先后履

22、行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。要求。（二）适用条件（二）适用条件n 1、当事人须因同一双务合同而互负义务；、当事人须因同一双务合同而互负义务；n 2、当事人双方互负的债务没有先后履行顺序、当事人双方互负的债务没有先后履行顺序且均已届至清偿期；且均已届至清偿期；n3、对方未履行债务或未按合同要求履行义务；、对方未履行债务或未按合同要求履行义务；n4、对方的对待履行是可能的。、对方的对待履行是可能的。n

23、甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？何定性？A是行使同时履行抗辩权是行使同时履行抗辩权B是行使不安抗辩权是行使不安抗辩权C是自助行为是自助行为D是侵权行为是侵权行为n甲于甲于2月月3日向乙借用一台彩电，乙于日向乙借用一台彩电，乙于2月月6日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向日向甲借用了一部手机。到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归

24、还手机。乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？关于乙的行为，下列哪些说法是错误的？A是行使同时履行抗辩权是行使同时履行抗辩权B是行使不安抗辩权是行使不安抗辩权C是行使留置权是行使留置权D是行使抵销权是行使抵销权（三）同时履行抗辩权的效力（三）同时履行抗辩权的效力n延缓对方的请求权效力，但不能消灭对延缓对方的请求权效力，但不能消灭对方的请求权，是暂时的；对方一旦实际方的请求权，是暂时的；对方一旦实际履行，同时履行抗辩权即消灭。履行，同时履行抗辩权即消灭。二、先履行抗辩权二、先履行抗辩权n（一）概念（一）概念 指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行指当事人互

25、负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。权拒绝其相应的履行请求。67：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。有权拒绝其相应的履行要求。（二）条件（二）条件n1、当事人因双务合同互负债务；、当事人因双务合同互负债务；n2、当事人一方须有先履行的义务；、当事人一方须

26、有先履行的义务；n3、先履行一方未履行或未适当履行债务；、先履行一方未履行或未适当履行债务；n甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约定，甲甲与乙订立买卖茶叶的合同，合同约定，甲于于2002年年10月月7日发货，乙收到货物后日发货，乙收到货物后10日日内付款。乙收到货物后，经检验，发现货物内付款。乙收到货物后，经检验，发现货物与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支付款项，与封存的样品差异巨大，乙方拒绝支付款项，根据已知的条件，乙方的行为是（）根据已知的条件，乙方的行为是（）A.行使同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权B.行使不安抗辩权行使不安抗辩权C.行使先履行抗辩权行使先履行抗辩权D.违约行为违约行为nC三、

27、不安抗辩权三、不安抗辩权n（一）概念（一）概念n指在双务合同中，先履行义务一方在后履指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化，行义务一方当事人的财产状况发生恶化，有丧失或者可能丧失履行债务能力的，有有丧失或者可能丧失履行债务能力的，有权要求对方先为对待履行或提供担保，在权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。中止合同而拒绝自己的履行。（二）适用条件（二）适用条件n1、当事人因双务合同互负债务；、当事人因双务合同互负债务；n2、当事人一方须有先履行的义务且已届履、当事人一方

28、须有先履行的义务且已届履行期；行期；n3、后履行方有丧失或可能丧失履行债务能、后履行方有丧失或可能丧失履行债务能力的情形；力的情形；n4、后履行一方没有对待给付或未提供担保。、后履行一方没有对待给付或未提供担保。n（1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；n（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；n（3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；n（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。的其他情形。（三）适用不安抗辩权的效力（三）适用不安抗辩权的效力 恢复履行恢复履行 中止履行中止履行 解除合同解除合同n甲与乙订立合同，规定甲应于甲

29、与乙订立合同，规定甲应于1997年年8月月1日交日交货，乙应于同年货，乙应于同年8月月7日付款。日付款。7月底，甲发现乙月底，甲发现乙财产状况恶化，没有付货款之能力，并有确切证财产状况恶化，没有付货款之能力，并有确切证据，遂提出中止合同履行，要求乙提供担保，但据，遂提出中止合同履行，要求乙提供担保，但乙未允。基于上述因素，甲于乙未允。基于上述因素，甲于8月月1日未按约定交日未按约定交货。依据合同法，有关该案的正确表达是（货。依据合同法，有关该案的正确表达是（）nA.甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保。的担保。B.甲无权不按合同约定交货，但可以

30、要求乙提供甲无权不按合同约定交货，但可以要求乙提供相应的担保。相应的担保。C.甲无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部甲无权不按合同约定交货，但可以仅先交付部分货物。分货物。D.甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究其违约责任。其违约责任。nAn甲公司因转产致使一台价值甲公司因转产致使一台价值1千万元的精千万元的精密机床闲置。该公司董事长与乙公司签密机床闲置。该公司董事长与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价密机床作价950万元，甲公司于万元，甲公司于10月月31日前交货，乙公司在交货后日前交货，乙公司

31、在交货后10天内付清天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司款项。在交货日前，甲公司发现乙公司经营的经营状况恶化通知乙公司中止经营的经营状况恶化通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保；乙公司予交货并要求乙公司提供担保；乙公司予以拒绝。又过了一个月乙公司的经营状以拒绝。又过了一个月乙公司的经营状况进一步恶化，甲公司于是提出解除合况进一步恶化，甲公司于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。同。乙公司遂向法院起诉。n法院查明：法院查明：1.甲公司股东会决议规定，甲公司股东会决议规定，对精密机床的处置应经股东会特别决议；对精密机床的处置应经股东会特别决议；2甲公司的机床原由丙公司保管，保管甲公司的机床

32、原由丙公司保管，保管期限至期限至10月月31日，保管费日，保管费50万元。万元。11月月5日，甲公司将机床提走日，甲公司将机床提走,并约定并约定10天天内付保管费，如果内付保管费，如果10天内不付保管费，天内不付保管费，丙公司可对该机床行使留置权丙公司可对该机床行使留置权.现丙公司现丙公司要求对该机床行使留置权。要求对该机床行使留置权。n问：问：n1甲公司与乙公司之间转让机床的合同甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效？为什么？是否有效？为什么？n2。甲公司中止履行的理由能否成立？为。甲公司中止履行的理由能否成立？为什么？什么？n3甲公司能否解除合同？为什么？甲公司能否解除合同？为什么？n4

33、丙公司能否行使留置权？为什么？丙公司能否行使留置权？为什么？第四节第四节 合同履行与权利转移、风险分担合同履行与权利转移、风险分担n一、合同履行与权利转移合同履行与权利转移n（一）动产权利转移（一）动产权利转移n1、立法例：、立法例：n（1）合同成立时。如：法国）合同成立时。如：法国n（2）交付标的物时。如：中国）交付标的物时。如：中国n（3）折衷说：）折衷说：na、特定物，合同成立时所有权转移、特定物，合同成立时所有权转移nB、种类物的买卖，交付标的物时所有权、种类物的买卖，交付标的物时所有权转移转移n2、我国规定：、我国规定：133：标的物的所有权自：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但

34、法律另有规定标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。或者当事人另有约定的除外。n解析：解析：n该规定是任意性规范，当事人可以通该规定是任意性规范，当事人可以通过约定变更排除其适用。过约定变更排除其适用。n交付：通俗讲就是转移占有。交付：通俗讲就是转移占有。n法律上的交付包括：法律上的交付包括：nA、现实交付（须存在合意，否则不构成、现实交付（须存在合意，否则不构成交付）交付）nB、简易交付（先占有，合同生效时即所、简易交付（先占有，合同生效时即所有权转移，符合交易便捷和效益原则）有权转移，符合交易便捷和效益原则）nC、占有改定、占有改定nD、指示交付、指示交付n另：所有权保

35、留另：所有权保留（二）不动产权利转移（二）不动产权利转移n1、不动产权利转移：登记、不动产权利转移：登记n2、登记的效力：权利推定；、登记的效力：权利推定；n3、不动产也可善意取得、不动产也可善意取得n4、异议登记、异议登记（三）准不动产的权利转移（三）准不动产的权利转移n1、准不动产、准不动产n2、权利转移规则：交付，登记产生对抗、权利转移规则：交付，登记产生对抗第三人的效力。第三人的效力。二、合同履行与风险分担二、合同履行与风险分担n（一）标的物的风险：不可归责于双方当（一）标的物的风险：不可归责于双方当事人的损失事人的损失n（二）动产风险负担：（二）动产风险负担：n1、两种立法例：、两种

36、立法例：n标的物风险负担与其所有权转移相统一标的物风险负担与其所有权转移相统一n标的物风险负担与其所有权转移相分离标的物风险负担与其所有权转移相分离n以上为任意性规范，可变更或排除适以上为任意性规范，可变更或排除适用用n2、主流：风险负担的所有人主义，即物主、主流：风险负担的所有人主义，即物主承担风险。承担风险。n原因：权责利统一。原因：权责利统一。n我国：我国：142条：标的物毁损、灭失的风条：标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。定或者当事人另有

37、约定的除外。基本规则：基本规则：n1：145 当事人没有约定交付地点或者约定当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。损、灭失的风险由买受人承担。n2：144 出卖人出卖交由承运人运输的在途出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。灭失的风险自合同成立时起由买受人承

38、担。n甲向乙购进一批玉米甲向乙购进一批玉米,双方约定双方约定,合同履行地在乙所合同履行地在乙所在城市在城市S市。市。5月月1日乙为甲代办托运运往日乙为甲代办托运运往M县。在县。在运输过程中运输过程中,5月月3日甲与丙签订协议日甲与丙签订协议,将该批玉米转将该批玉米转让给丙让给丙,在在M县火车站交货县火车站交货,5月月4日由于遇山洪暴发日由于遇山洪暴发,火车在运输途中出轨火车在运输途中出轨,玉米损失。该损失应由谁承玉米损失。该损失应由谁承担担?()(2000年试题年试题)A.甲承担甲承担D.乙承担乙承担C.丙承担丙承担D.甲与丙分担甲与丙分担n3：147 出卖人按照约定未交付有关标的出卖人按照约

39、定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。灭失风险的转移。n4：143 因买受人的原因致使标的物不能因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。险。n甲方购买一批货物甲方购买一批货物,约定于约定于6月月15日提货日提货,但其因没有安排好汽车而未能提货。当但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚天傍晚,出卖人的仓库遭雷击起火出卖人的仓库遭雷击起火,货物被货物被烧。你认为应如何确定损失的承担烧。你认为应如何

40、确定损失的承担?()(2000年试题年试题)A.出卖人出卖人,因为货物是在其控制之下因为货物是在其控制之下B.出卖人出卖人,因为货物所有权没有转移因为货物所有权没有转移C.买受人买受人,因为他未能按时提货因为他未能按时提货D.双方分担双方分担,因为谁都没有过错因为谁都没有过错 5：146 出卖人按照约定或者依照本法出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。约定之日起由买受人

41、承担。6：148 因标的物质量不符合质量要求，因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。灭失的风险由出卖人承担。n7：149标的物毁损、灭失的风险由买受标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。利。n（三）不动产风险负担：（三）不动产风

42、险负担：交付使用时转移。交付使用时转移。参见：最高人民法院关于审理商品房买参见：最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释释n第十一条第十一条 对房屋的转移占有，视为房屋的对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。交付使用，但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险，在交付使用房屋毁损、灭失的风险，在交付使用前由出卖人承担，交付使用后由买受人承前由出卖人承担，交付使用后由买受人承担；买受人接到出卖人的书面交房通知，担；买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、

43、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担，但法律另有规定或者日起由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人另有约定的除外。n房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅房地产开发企业甲急欲销售其开发的某住宅区的最后区的最后1套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发套别墅，遂打电话向乙、丙、丁发出售房要约，并声明该要约的有效期为出售房要约，并声明该要约的有效期为1个月。个月。要约发出后第要约发出后第10日，甲与乙签订买卖合同并日，甲与乙签订买卖合同并交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理交付该别墅，乙支付了全部房款，但未办理产权变更登记。第产

44、权变更登记。第21日，甲与不知情的丙签日，甲与不知情的丙签订买卖合同并办理了产权变更登记。第订买卖合同并办理了产权变更登记。第25日，日，甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第甲又与不知情的丁签订了买卖合同。第26日，日，该别墅被意外焚毁。该别墅被意外焚毁。nn1.下列关于甲、乙、丙之间关系的何种下列关于甲、乙、丙之间关系的何种表述是正确的？表述是正确的？nA甲、乙之间买卖合同有效甲、乙之间买卖合同有效 nB甲、丙之间买卖合同无效，因该甲、丙之间买卖合同无效，因该合同损害乙的利益合同损害乙的利益 nC甲不应向丙承担不能交付房屋的甲不应向丙承担不能交付房屋的违约责任，因为房屋系意外焚毁违约责任，因为

45、房屋系意外焚毁 n丙应负担房屋被焚毁的风险丙应负担房屋被焚毁的风险 nnAn2.下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表下列关于甲、丁之间买卖合同的何种表述是正确的？述是正确的？nA合同因欺诈而可撤销合同因欺诈而可撤销 nB合同因自始履行不能而无效合同因自始履行不能而无效 nC合同因无权处分而效力待定合同因无权处分而效力待定 nD如果合同被撤销，则甲应向丁承担如果合同被撤销，则甲应向丁承担缔约过错责任缔约过错责任 nnACDn3.下列关于乙的权利义务的何种表述是正下列关于乙的权利义务的何种表述是正确的？确的？nA若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋若房屋未焚毁，丙有权要求乙搬离房屋 nB若房屋未焚毁，

46、法院应确认该房屋为乙若房屋未焚毁，法院应确认该房屋为乙所有所有 nC乙对房屋的占有为善意、自主占有乙对房屋的占有为善意、自主占有 nD乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失乙应向丙赔偿因房屋焚毁而造成的损失 nAC三、利益承受：三、利益承受：n163条：标的物在交付之前产生的孳息，归条：标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。受人所有。案例：案例：n甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付向乙交付5头牛，分别为牛头牛，分别为牛1、牛、牛2、牛、牛3、牛牛4,牛牛5，总价款为，总价款为1万

47、元；乙向甲交付定万元；乙向甲交付定金金3千元，余下款项由乙在半年内付清。双千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该留该5头牛的所有权。甲向乙交付了该头牛的所有权。甲向乙交付了该5头头牛。牛。n问：问：n1设在牛款付清之前，牛设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？该损失由谁承担？为什么？n2设在牛款付清之前，牛设在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？该小牛由谁享有所有权？为什么？n3设在牛款付清之前，牛设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花踢伤丙，丙花去医药费

48、和误工损失共计去医药费和误工损失共计1千元，该损失应千元，该损失应由谁承担？为什么？由谁承担？为什么？n4设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛让牛4的合同，在向丁交付牛的合同，在向丁交付牛4之前，该合之前，该合同的效力如何？为什么？同的效力如何？为什么？n5设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛4的合的合同，作价同，作价2千元且将牛千元且将牛4交付丁。丁能否据此交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？取得该牛的所有权？为什么？n6设在牛款付清之前，乙将牛设在牛款

49、付清之前，乙将牛5租与戊，租租与戊，租期期3个月，租金个月，租金200元。该租赁协议是否有元。该租赁协议是否有效？租金应如何处理？效？租金应如何处理？n7合同中的定金条款效力如何？为什么？合同中的定金条款效力如何？为什么？第四节第四节 合同履行的保全合同履行的保全n一、概念及特征一、概念及特征 是指法律为防止因债务人的财产不当减是指法律为防止因债务人的财产不当减少或本应增加而未增加给债权人的债权少或本应增加而未增加给债权人的债权带来的损害，允许债权人行使撤销权或带来的损害，允许债权人行使撤销权或代位权，以保护其债权。代位权，以保护其债权。特征：特征：n第一，合同保全制度是合同的相对性原则的第一

50、，合同保全制度是合同的相对性原则的例外，目的在于在特定情况下对确保合同债例外，目的在于在特定情况下对确保合同债务的履行，保护债权人利益。务的履行，保护债权人利益。n第二，合同保全主要发生在合同有效成立期第二，合同保全主要发生在合同有效成立期间。间。n第三，合同保全的基本方法是确认债权人享第三，合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权。有代位权或撤销权。二、债权人的代位权二、债权人的代位权n（一）概念：是指合同依法成立后，尚（一）概念：是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在债务人怠于行使其未完成履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债权并对债权人的债权对第三人的到期债权并对债权人的

51、债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。对第三人的债权的权利。丙甲乙欠10万欠10万代位权（二）特征（二）特征n1、代位权针对的是债务人不行使其到期债、代位权针对的是债务人不行使其到期债权的行为；权的行为；n2、代位权是一种法定权能；、代位权是一种法定权能；n3、代位权是债权人以自己的名义行使债务、代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利；人的权利；n4、代位权应当以诉讼的方式提起，故不同、代位权应当以诉讼的方式提起，故不同于请求权。于请求权。（三）代位权的主体（三）代位

52、权的主体n原告：债权人；原告：债权人；n被告：次债务人；被告：次债务人；n第三人：债务人。第三人：债务人。（四）代位权的客体：债务人的到期债权（四）代位权的客体：债务人的到期债权n1、应当是合法的到期债权；、应当是合法的到期债权；n2、主要是具有金钱给付内容的到期债权；、主要是具有金钱给付内容的到期债权；n3、是非专属于债务人的债权、是非专属于债务人的债权专属于债专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置

53、费、人寿保险、人身伤害赔偿恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。请求权等权利。（五）行使的条件（五）行使的条件n1、债权人对债务人的债权合法、确定且、债权人对债务人的债权合法、确定且已届清偿期；已届清偿期；n2、债务人、债务人怠于行使其到期债权怠于行使其到期债权；n3、债务人怠于行使其权利的行为对债权、债务人怠于行使其权利的行为对债权人构成了损害；人构成了损害；n4、债务人的债权不是专属于债务人自身、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。的债权。n“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债，是指

54、债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。债权人的到期债权未能实现。n次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。n54甲企业借给乙企业甲企业借给乙企业20万元，期满未还。万元，期满未还。丙欠乙丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供

55、货合同约定，催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的？下列哪些选项是错误的？(2006)nnA甲对乙的甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权行使债权人代位权 nB乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权能行使债权人代位权 nC甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼权诉讼 nD乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼起代位权诉讼nABC（六

56、）代位权行使的范围（六）代位权行使的范围n代位权的行使范围以债权人的债权为限，代位权的行使范围以债权人的债权为限，数额与自身债权数额大致相等；数额与自身债权数额大致相等；（七）代位权行使的效力（七）代位权行使的效力n1、立法例：、立法例：n（1）入库原则）入库原则n（2）平均分配原则）平均分配原则n（3）优先受偿）优先受偿n我国：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人我国：债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债

57、权债务关系即予消灭。与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。n2、费用由债务人承担：从实现的债权中、费用由债务人承担：从实现的债权中优先支付（在代位权诉讼中，债权人胜优先支付（在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现诉的，诉讼费由次债务人负担，从实现的债权中优先支付）的债权中优先支付）（八）针对代位权的抗辩权（八）针对代位权的抗辩权n1、次债务人可以以代位权成立要件欠缺、次债务人可以以代位权成立要件欠缺为由提出抗辩对抗债权人；为由提出抗辩对抗债权人；n2、次债务人可以行使对债务人的抗辩；、次债务人可以行使对债务人的抗辩；n3、次债务人可以以债务人对债权人的抗、次债务人可以以

58、债务人对债权人的抗辩对抗债权人。辩对抗债权人。三、债权人的撤销权三、债权人的撤销权n（一）概念（一）概念 因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产、因债务人放弃其到期债权或无偿转让财产、对债权人造成损害的，债权人可以请求人民对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为；债务人以明显不合法院撤销债务人的行为；债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人造成损害，并且理的低价转让财产对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。法院撤销债务人的行为。丙甲乙赠与10万欠10万撤销权（二）类似概念的区分（二）类似概念的区分

59、n1、与合同无效中的恶意串通损害国家、与合同无效中的恶意串通损害国家、集体、第三人利益合同的区别；集体、第三人利益合同的区别；n2、与可撤销合同的区别（详见教材、与可撤销合同的区别（详见教材P222）。）。（三）构成要件（三）构成要件n1、债权人对债务人必须享有合法有效的、债权人对债务人必须享有合法有效的债权债权；n2、客观上债务人实施了有害债权人债权、客观上债务人实施了有害债权人债权的行为：的行为：n（1）债务人实施了）债务人实施了处分财产的行为；处分财产的行为；n（2）该行为有害债权：导致责任财产减）该行为有害债权：导致责任财产减少少n我国合同法规定债权人可撤销的行为：我国合同法规定债权人

60、可撤销的行为：nA、放弃到期债权、放弃到期债权nB、无偿转让财产、无偿转让财产nC、以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的低价转让财产n3、主观要件：、主观要件：n（1）有偿：债务人恶意）有偿：债务人恶意推定的恶意；推定的恶意；n 第三人恶意第三人恶意由债权人证明。由债权人证明。n（2）无偿：只需有债务人的恶意）无偿：只需有债务人的恶意（四）主体（四）主体n原告：债权人原告：债权人n被告：债务人被告：债务人n第三人：受让人第三人：受让人（五）范围（五）范围n1、以债权人的债权为限；、以债权人的债权为限；n2、数额与自身债权数额大致相等；、数额与自身债权数额大致相等；（六）效力（六）效力n1

61、、对债权人的效力、对债权人的效力n2、对债务人的效力、对债务人的效力n3、对受让人的效力、对受让人的效力（七）行使的方式（七）行使的方式n以自己的名义以自己的名义n诉讼的形式诉讼的形式（八）期间（八）期间n撤销权自债权人知道或者应当知道撤销撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。事由之日起一年内行使。n自债务人的行为发生之日起五年内没有自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。行使撤销权的，该撤销权消灭。n甲欠乙甲欠乙1万元到期未还。万元到期未还。2003年年4月，甲得月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全万元的全部财

62、物以部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为约定付款期限为2004年底。乙于年底。乙于2003年年5月月得知这一情况，于得知这一情况，于2004年年7月决定向法院提月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？得到法院支持？A请求宣告甲与丙的行为无效请求宣告甲与丙的行为无效B请求法院撤销甲与丙的行为请求法院撤销甲与丙的行为C请求以自己的名义行使甲对丙的请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债万元债权权D请求丙承担侵权责任请求丙承担侵权责任nAn李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李女与林男离

63、婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的停止支付原定每半年给的30003000元抚养费。李元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时才发现林男早代理孩子诉请法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？林将房屋赠与其弟的行为是否有效？n甲公司欠乙公司甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲司丙公司欠甲司20万元，已

64、到期，但甲公司明万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取哪些措施？乙公司可以采取哪些措施？n（2006年）年）51甲欠乙甲欠乙20万元到期无力万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值偿还，其父病故后遗有价值15万元的住房万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：希望以房抵债。甲便对好友丙说：反正这反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。算了。二人遂订立赠与协议。下列哪些说二人遂订立赠与协议。下列哪些说法是错

65、误的？法是错误的？nnA乙对甲的行为可行使债权人撤销权乙对甲的行为可行使债权人撤销权 nB乙可主张赠与协议无效乙可主张赠与协议无效 nC乙可代位行使甲的继承权乙可代位行使甲的继承权 nD丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿请求甲赔偿 nCDn案情：王某与张某育有二子，长子王甲，案情：王某与张某育有二子，长子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生年生有一子王小甲。王甲于有一子王小甲。王甲于1999年年5月遇车祸月遇车祸身亡。王某于身亡。王某于2000年年10月病故，留有与张月病故，留有与张某婚后修建的面积相同的房屋某婚后修

66、建的面积相同的房屋6间。王某过间。王某过世后张某随儿媳李某生活，该世后张某随儿媳李某生活，该6间房屋暂时间房屋暂时由次子王乙使用。由次子王乙使用。n2000年年11月，王乙与曹某签订售房协议，以月，王乙与曹某签订售房协议，以12万元的价格将该万元的价格将该6间房屋卖给曹某。张某和间房屋卖给曹某。张某和李某知悉后表示异议，后因王乙答应取得售房李某知悉后表示异议，后因王乙答应取得售房款后在所有继承人间合理分配，张某和李某方款后在所有继承人间合理分配，张某和李某方表示同意。王乙遂与曹某办理了过户登记手续，表示同意。王乙遂与曹某办理了过户登记手续，曹某当即支付购房款曹某当即支付购房款5万元，并答应万元，并答应6个月后付个月后付清余款。曹某取得房屋后，又与朱某签订房屋清余款。曹某取得房屋后，又与朱某签订房屋转让协议，约定以转让协议，约定以15万元的价格将房屋卖给朱万元的价格将房屋卖给朱某。在双方正式办理过户登记及付款前，曹某某。在双方正式办理过户登记及付款前，曹某又与钱某签订了房屋转让协议，以又与钱某签订了房屋转让协议，以18万元的价万元的价格将房屋卖给钱某，并办理了过户手续。格将房屋卖给钱某，