民法第六部分

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1、民法第六部分一代理应掌握代理的概念。明确(1)代理人应当在代理权限内实施代理行为,超越代理权即 为无权代理。(2)代理人应当以被代理人的名义实施代理行为。在商事代理中可能出现隐名 代理。(3)代理行为必须是具有法律意义的行为。(4)代理行为直接对被代理人发生效力, 也就是说,法律后果由被代理人承担,这里所讲的法律后果,即包括代理产生的权利,又包 括代理产生的义务还包括代理中的责任承担问题。代理不是传达。代理与代表、代理与行纪、 代理与委托、代理与代位权都不同。例:下列行为中属于代理行为的是( )A. 甲代替乙招待乙的朋友的行为B. 传达室的张大爷将甲寄给乙的信送给乙的行为C. 公司董事长以公司

2、的名义对外签约的行为D. 公司的售票员向旅客卖票的行为A错,因为该行为不发生任何法律上的意义,。B错,该行为是典型的传达行为。C错, 该行为在我国现行法中是代表行为,因为公司的董事长是公司的法定代表人。 D 对,因为公 司的售票员不是公司的法定代表人,他向旅客卖票而产生了权利义务关系,因此它是一个代 理行为,在法律上被称为职务代理。二、代理的适用范围应当掌握具有人身性质的民事行为不得代理。被代理人无权进行的行为不得代理,代理 人能够代理是以代理人有处分权利为基础的,如果被代理人无权那么代理人就失去了代理的 基础当事人约定不得代理的行为不得代理,这是我们民法中遵循约定原则的体现。例:下列行为中,

3、可适用代理的有( )A. 代理合同的订立B. 代理税款缴纳C. 代理订立遗嘱D. 代理专利申请A代签合同当然是允许的。BD是事务,不具有人身性质,可以被代理C。遗嘱行为具 有人身性质,它是不能够代理的。答案ABD。三、委托代理委托代理是相对法定代理、指定代理而言的。委托代理是授权代理,是一种单方的民事 法律行为。委托授权不明的,由被代理人向第三人承担民事责任,代理人负连带责任,也就 是说,首先由被代理人承担责任,被代理人的财产不足以弥补损失的,才由代理人负连带责 任,这里的连带责任是一种补充的连带责任。例:甲委托乙为其购买电脑,乙已为购买电脑付出了一定的时间和精力。现甲发现自己 所急需的电脑通

4、过其他途径很容易取得,便电话告知乙取消委托,乙不同意。下列哪些论述 是正确的( )A. 该委托代理的终止需经甲乙双方同意B. 甲如取消委托,应以书面形式告之C. 取消委托属于双方法律行为D. 甲取消委托给乙造成的损失,甲应承担民事责任A错,因为委托代理是基于信赖关系而存在,作为委托人来讲,他可以随时解除委托; 作为代理人来讲,他可以随时辞去委托,所以委托代理的解除和终止不需要双方当事人的同 意。 B 错,因为委托代理没有特殊形式要求,取消委托以通知的方式,即可以是口头的又可 以是书面的。C错,因为取消委托是撤销权的问题,是一个单方法律行为。D对,同样代理 人辞去委托给被代理人造成损失的,也要承

5、担民事责任。答案D.四、再代理 再代理一定是发生在代理行为中。再代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理 人。再代理适用的情况:(1)事先经过被代理人的同意(2)事后经过被代理人的追认(3) 紧急情况,即代理人遇到客观困难而且无法与被代理人取得联系。代理人在再代理关系中负 有选任义务和指示义务,如果代理人没有尽到这两项义务,给被代理人造成损害的,代理人 要负过错责任。(北京安 通学校提供)例:甲原籍是山区茶乡。春节期间,甲回原籍探亲,同事乙委托甲买上等茶叶10 斤, 并付款 1000 元。春节期间因无茶叶出卖,甲将情况告之乙,乙说你转托一人在来年春天三 月再买吧。甲在回城的前一天晚上,丙正

6、好前来探视甲,甲于是便委托丙代乙买10 斤上等 茶叶,丙应允。甲将1000 元放在信封里交给丙。丙在当晚回家途中, 1000 元被人所抢, 抢劫案未侦破。甲回城后将此事告知乙,为此引起纠纷。乙起诉到法院,法院对乙的哪些请 求不予支持( )A. 请求甲赔偿损失 1000 元B. 请求丙赔偿损失 1000 元C. 请求甲、丙各赔偿损失500元D. 请求甲、丙对1000 元损失负连带责任。甲是乙的代理人,尽到了选任义务和指示义务,甲没有过错。因为转代理关系成立,丙 此时是乙的代理人并且没有过错。损失由乙自己承担。答案:ABCD.五、代理权的行使应明确代理人应当在代理权限范围内行使代理权,不得无权代理

7、。代理行为中存在违法的,代理人和被 代理人承担连带责任,是一种并行的连带责任。例:甲乙是乡村中学的同学,后甲到县城工作,乙在家务农。 乙的猪病死,与甲联系要将病猪肉在城里销售,约定卖得的钱一人一半,甲经多方联系卖到一中学食堂,导 致学生生病。对此造成的责任应当由甲乙承担连带责任。代理人应积极行使代理权,尽勤勉和谨慎的义务,代理人因自己的过错给被代理人造成损害的,应承担 过错责任。例:崔某在北京工作,但家在吉林。1991 年春节时要回家探望亲人,邻居胡某听说后请他带1斤长白 山的人参,说要泡酒做药用。春节过后,崔某带回一斤人参,价值1850 元,崔某送至胡家,胡某的儿子说 父亲年事已高,春节期间

8、不幸去世。以前只有他父亲用人参泡酒做药用,现在父亲不在了,也就不需要这一 斤人参了,代理权也就终止了,所以请崔某将这斤人参自己留着再做处理。崔某不得已向律师请教:可不可 以让胡某的儿子收下这一斤人参并支付1850 元的价款。(1)崔某实施的代理行为效力如何( )A. 有效B. 无效C. 效力待定D. 可撤销 这是一个财产代理行为,不存在违法问题,也不存在意思表示瑕疵的问题,所以代理行为有效。答案A.(2)崔某与胡某之间的委托代理关系是否终止( )A. 终止,因为代理事务已经完成B. 终止,因为代理人已经死亡C. 不终止,因为代理人不知道被代理人已经死亡D. 不能确定A 错,因为代理事务完成是指

9、权利义务责任都将转移给被代理人,人参还没有交付给胡某,代理事务并 没有完成。B错,民法通则69条、民通意见82条规定:被代理人死亡并必然导致委托代理关系的终 止。答案 C。(3)委托代理、法定代理、指定代理终止的共同原因有哪些( )A. 代理人死亡B. 被代理人死亡C. 代理人丧失民事行为能力D. 被代理人取得民事行为能力A对,代理人死亡,代理行为将无法进行,肯定导致代理关系的终止。B错,被代理人死亡在法定代理 和指定代理中是代理关系终止的原因,而在委托代理中则不一定。C对,代理人要做出代理行为,是以有民 事行为能力为限的。D错,这只是针对法定代理和指定代理而言的。答案:AC。六、滥用代理权的

10、禁止滥用代理权:自己代理、双方代理、恶意串通。自己代理是指即作为被代理人的代理人,同时将自己的 东西卖给被代理人。双方代理是指即作为卖方的代理人又作为买方的代理人。恶意串通是指代理人与第三人 为谋取利益损害被代理人的行为,并且代理人与第三人同时存在意思联络。恶意串通在民法和合同法上都规 定为无效的民事行为。例:甲厂委托丙购买汽车一辆,乙厂委托丙出卖汽车一辆,于是丙同时代理甲乙两厂签订了汽车买卖合 同。这个合同的效力如何( )A. 有效B. 原则上无效C. 部分有效D. 效力由双方的上级机关确定本题涉及到双方代理的问题。从目前主流观点来看,双方代理原则上是无效的,但在有些情况下,也可 能满足两个

11、被代理人的利益,因此双方代理如果经过被代理人追认是有效的。答案B.七、无权代理应明确广义的无权代理和狭义的无权代理的区别。广义的无权代理包括狭义的无权代理和表见代理。狭义的无权代理和表见代理是从相对人的角度来考虑的:相对人不知道代理人没有代理权,也没有证据 证明代理人享有代理权就构成狭义的无权代理。相对人不知道代理人没有代理权,但有证据证明代理人享有 代理权就构成表见代理。狭义的无权代理是一个效力未定的民事法律行为,本人享有追认权,既可以向相对人行使又可以向无权 代理人行使,向相对人行使表明他将承受这个行为的法律后果,向无权代理人行使,产生补受无权代理人的 代理权,使无权代理成为有权代理;本人也可以不予追认,此时相对人的损失只能向无权代理人追偿,本人 亦可追究无权代理人的侵权责任。相对人享有催告权和撤销权,催告权应向本人行使;撤销权既可向本人行 使又可向无权代理人行使。相对人只有是善意的才享有撤销权,如果是恶意的且造成本人损失的,要与无权 代理人负连带责任。

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