高频考点吴鹏行政法与行政法讲义

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1、123考试论坛，司法考试好论坛，资料、课件下载123考试论坛，司法考试好论坛，资料、课件下载行政法与行政诉讼法讲义中国人民大学 吴鹏行政法的总体结构： 2 1 4 2个人、1件事、4个阶段权利 救济 行政复议 申请人&被申请人：行政行为行政主体&相对人：行政行为争议民告官 行政诉讼 原 告&被 告：行政行为官 民 事 行政赔偿 请求人&义务机关：行政行为第一章 行政法概述1行政法的基本概念 立法权立法机关立法法 国家权 行政权行政机关行政法1宪法（控权法） 司法权司法机关诉讼法 公民权 行政立法权2行政公共行政行政机关行使行政权 行政执法权 行政司法权 行政实体法（事前控权）3行政法（控权法）

2、 行政程序法（事中控权） 行政诉讼法（事后控权） 行政组织法（行政主体） 总则（一般行政法） 行政行为法（抽象行为、具体行为）4行政法 行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿） 分则（部门行政法）2行政法的法律渊源法律渊源：宪法、法律、法规、规章宪法法律行政法规自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章自区 省法规1 省规章1 自州 自县 市法规3 市规章33行政法的基本原则 1合法行政原则无法律无行政例：专利法对专利权恢复未作出规定，专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。（2003/4/7/案例） 种类裁量权 2合理行政原则 理性 裁量权 幅度裁量权 （公平公正、相关因素、比例原则）

3、程度裁量权 不合法不合理 合法合理 不合理 例:某市交通管理部门出台新举措悬赏举报交通违章 合法性、合理性。（2003/4/8/论述） 某市政府与港资企业污水处理合作纠纷 依法治国、公平正义。（2006/4/5/论述） 3程序正当原则：公开、公众参与、回避 4高效便民原则：效率、便民 5诚实守信原则：信息真实、信赖保护例：政府部门在城市建设中撤销许可收回土地 行政法原则。（2007/4/7/论述） 6权责统一原则：效能、责任第二章 行政组织与公务员1行政组织法概述 行政机关（对外）1行政组织 行政机构（对内） 行政机关2行政主体（名+权+责） 被授权组织（见4） 行政相对人：公民、法人或者其他

4、组织 一般行政机关（一级政府）3行政机关 专门行政机关（工作部门） 派出行政机关（地区行署、区公所、街道办事处）国务院工作部门 省（自治区、直辖市） 工作部门 地区行署 市（自治州、设区的市）工作部门 县（自治县、不设区的市、市辖区） 工作部门 区公所 街道办 乡（镇、民族乡）居委会 村委会2中央行政机关国务院组成部门外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安全部、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署(27个)

5、直属机构 海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署（版权局）、体育总局、安全监管总局、统计局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、预防腐败局(16个)直属特设机构 国有资产管理委员会（1个）部委管理的国家局信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局（22个）办公机构办公厅（1个）办事机构侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新闻办（6个）议事协调机构学位委员会、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西

6、部地区开发领导小组、行政审批制度改革工作领导小组（29个）直属事业单位 新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会（14个）例：关于国家行政机构，下列哪些说法是不正确的？(2004/74/多选)A国家粮食局是国务院直属机构B国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构C财政部的司级内设机构的增设由财政部审核，国务院机构编制管理机关批准D国务院学位委员会是国务院组成部门3地方行政机关1地方行政机关普通地方行政机关 民族自治地方行政机关 特别行政区行政机关 业务指导关系 同级政府领导2上下级工作部门关系 上级部

7、门指导 垂直领导关系 上级部门领导3（一级政府的）派出机关 内部机构4（工作部门的）派出机构工商所、税务所、公安派出所 被授权组织例：下列哪些行政机构的设置事项，应当经上一级人民政府机构编制管理机关审核后，报上一级人民政府批准？ （08/81/多选）A某县两个职能局的合并 B某省民政厅增设内设机构 C某市职能局名称的改变 D某县人民政府设立议事协调机构 4被授权组织、被委托组织1法律、法规、规章授权的组织任何组织都可以被授权。法律、法规、规章的“委托”视为授权。规章以下规范的“授权”视为委托。常见的有：事业组织（学校）、企业组织（公用企业、金融企业、全国性公司）、社会团体（律师协会、工会）、基

8、层群众性自治组织（居委会、村委会）。2行政机关委托的组织任何组织都可以被委托（行政许可权委托行政机关；行政处罚权委托事业单位）。行政机关的“授权”视为委托。常见的有：治安联防队、税收代扣代缴人。组织类型权力来源权力性质是否行政主体行政机关宪法、组织法先天、长期是被授权组织法律、法规、规章后天、长期是被委托组织行政机关后天、临时否第三章 抽象行政行为0行政行为1行政行为的概念主、权、责 行政主体行政权法律责任（no行政指导no行政调解no行政仲裁）2.行政行为的特征执行性 裁量性 单方性 权责统一性3.行政行为的内容增加权利或减少义务减少权利或增加义务确认法律事实与法律地位4.行政行为的分类行政

9、立法行为、行政执法行为和行政司法行为抽象行政行为和具体行政行为 行政机关行政主体 行政立法行为 抽象行政行为具体行政行为 被授权组织 行政行为 行政执法行为 被委托组织 行政司法行为 内部机构、公务员1抽象行政行为 A行政法规、规章（部门规章、地方政府规章）1抽象行政行为 B其他规范性文件（有普遍约束力的决定、命令）2法律冲突的解决宪法法律行政法规自治法规 地方性法规 地方政府规章 部门规章 省法规 省规章 市法规 市规章 上位法优于下位法（人大高于政府、上级高于下级）不同立法机关 规章v规章国务院 “家长裁决法” 地方性法规v部门规章 国务院 全国人大常委会特别法优于一般法同一立法机关 新

10、法优于旧 法 新的一般法V旧的特别法 不知如何适用制定机关裁决 授权法V法律 不知如何适用 全国人大常委会裁决例：下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的？（05/43/单选）A地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决B不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决C地方政府规章内容不适当的，国务院应当予以改变或者撤销D凡被授权机关制定的法规违背授权目的的，授权和所制定的法规应当一并被撤销2行政法规 执行性立法执行法律1种类 自主性立法宪法89条 授权性立法全国人大授权。no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度

11、2制定程序国务院常务会议审议或国务院审批总理签署国务院令国务院公报和全国范围发行的报纸公布全国人大常委会备案。解释：国务院解释，行政法规解释与行政法规具有同等效力。例：关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？（08/41/单选）A行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序 B几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署 C对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布 D行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案 3监督程序：违宪审查权、违法审查权全国人大常委会国务院、中央军委、最高法院、最高

12、检察院、省级人大常委会行政法规、地方性法规、自治法规要求审查其他组织和个人建议审查例：某地方性法规规定，企业终止与职工的劳动合同的，必须给予相应的经济补偿。某企业认为该规定与劳动法相抵触，有权作下列何种处理？（03/2/23/单选）A向全国人大书面提出进行审查的建议B向全国人大常委会书面提出进行审查的建议C向国务院书面提出进行审查的要求D向省人大书面提出进行审查的要求3规章和其他规范性文件1 部门规章和地方政府规章制定机关决定公布刊登解释施行备案部门规章国务院组成部门、直属机构、直属事业单位部务会议或委员会会议部门首长部门公报或国务院公报和全国报纸制定机关解释，同等效力30日后施行，30日内备

13、案地方规章省级政府较大的市政府政府常务会议或全体会议政府首长本级政府公报和本行政区域报纸2其他规范性文件任何行政主体都可以制定。任何人大人大常委会也都可以指定。 制定机关监督：撤销或改变3抽象行政行为的监督 上级机关监督：撤销或改变 同级人大监督：撤销no改变第四章 具体行政行为概述1具体行政行为的概念1定义具体行政行为：行政执法 行政司法。（主、权、责）&事实行为：不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。（主、责）&准备性行为：程序性、阶段性行为。（主、权）2分类依职权行政行为与依申请行政行为羁束行政行为与裁量行政行为授益行政行为与负担行政行为要式行政行为与不要式行政行为单方行政行为与双方行

14、政行为（行政合同）作为行政行为与不作为行政行为外部行政行为与内部行为2具体行政行为的成立和效力 1成立在法律上存在 主体：行政主体条件 内容：行政权 程序：送达2效力 行政机关撤销或改变 确定力：不可更改力 上级机关撤销或改变公定力 法院行政庭撤销或改变（行政处罚显失公正） 拘束力：行政机关、相对人遵守，其他组织和个人尊重 执行力：强制执行。不停止执行原则例：下列选项中的哪个组合是关于行政行为确定力的正确理解？(99/15/单选)相对人不得任意擅自改变行政行为；行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为；相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务；行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行

15、。A. B.C. D. 有 效：合法合理3 无 效：重大且明显违法无公定力无救济时效限制有溯及力（赔偿）可撤销：一般违法或不当有公定力有救济时效限制有溯及力（赔偿）例：某工商局在办理完毕某企业变更法定代表人登记1年之后，发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核实有关材料，导致作出了错误的变更登记，在这种情况下，工商局应当如何处理？(02/25/单选)A撤销变更登记，恢复到原来的登记状态B吊销企业法人营业执照C撤销企业法人营业执照，对于由此给企业造成的损失予以适当赔偿D撤销企业法人营业执照，给予企业适当补偿4废止合法行为 客观情况重大变化（法律、事实、结果）无溯及力（补偿）3具体行政行为的一般

16、合法要件 事实证据 法律依据 行政决定 事实证据确凿 适用法律正确符合法定程序（严重）没有超越职权没有滥用职权第十章 行政复议1行政复议的概念和原则1行政复议：相对人的申请上级行政机关对下级行政机关具体行政行为的合法性、合理性进行审查2基本原则：合法、公平、公开、及时、便民。2行政复议范围 确立方式：混合式概括式列举式1概括式：具体行政行为的合法性、合理性具体行政行为（包括事实行为）合法权益合法性、合理性2肯定性列举行政处罚； 行政合同；行政强制措施； 违法要求履行义务；行政许可； 不履行保护职责；行政确认； 行政给付。侵犯经营自主权； 其他具体行政行为3否定性列举内部行为行政调解行政仲裁例：

17、某大学对教师甲的工资和职称问题作出处理意见。甲不服多次向有关部门上访。年后，某大学根据市教委的要求，对甲反映的问题再次调查研究，形成材料后报市教委。市教委拟写了关于甲反映问题及处理情况的报告，呈报省教委，并抄送甲。该报告载明：“我委原则上同意该校对甲的处理意见，现将此材料报请你委阅示”。甲不服，就市教委的报告向市政府申请行政复议。下列关于甲的复议申请的表述哪一个是正确的？(2003/2/25/单选)A属于行政复议范围，因该报告抄送甲，已经涉及到甲的权益B不属于行政复议范围，因该报告还没有经过上级机关批准，没有对甲发生法律效力C不属于行政复议范围，因该报告是下级向上级的报告，是内部行为D不属于行

18、政复议范围，因该报告是重复处理行为4部分抽象行政行为附带审查国务院部门的规定（部门规章除外）。县级以上政府及其工作部门的规定（地方政府规章除外）。乡镇政府的规定。例：某市交通管理局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收，认为属于乱收费，欲提起复议申请。下列选项中正确的是：(00/57/多选)A徐某可以直接对该征收行为提起行政复议B徐某可以针对该规范文件要求复议审查C徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼3行政复议参加人和行政复议机关1申请人（利害关系人相对人相关人）资格转移：公民死亡近亲属行诉解释；组织终止继承

19、权利的组织 2被申请人（行政主体）独立的一个行政机关共同的几个行政机关行政机关被撤销 继续行使被撤销行政机关权力的机关被授权组织派出机关派出机构3第三人（其他利害关系人）申请人型第三人被申请人型第三人证人型第三人4行政复议机关（被申请人的上一级行政机关）国务院工作部门 省（自治区、直辖市） 工作部门 地区行署 市（自治州、设区的市）工作部门 县（自治县、不设区的市、市辖区） 工作部门 区公所 街道办 乡（镇、民族乡）居委会 村委会（1）一般管辖（一级政府和工作部门作为被申请人）一级政府上一级政府 业务指导 同级政府工作部门 上级部门 垂直领导上级部门（安全、海关、国税、外汇管理、金融）（省级以

20、下工商、质监、药监、国土） 行政诉讼省部级机关省部级机关 国务院终局裁决 （2）特殊管辖（其他行政主体作为被申请人）派出机关上级政府 设立部门派出机构 部门所在政府 被授权组织行政主管机关两个以上的行政机关共同上级行政机关行政机关被撤销继承权力机关的上一级行政机关特殊管辖，县级政府有义务转送复议申请。5行政复议机构4行政复议的申请与受理1申请知道具体行为60日内。法律规定超过60日的，依法律规定。书面申请，口头申请。2受理5日内，审查申请并作决定。行政复议机关无正当理由不予受理的，由上级机关责令其受理，或由上级机关直接受理。3行政复议与行政诉讼的关系自由选择关系：先复议再诉讼or直接诉讼。60

21、日 60日 15日，例外 申请复议 复议决定 起诉 3个月，例外 起诉 限制选择关系：可选择复议和诉讼，但复议终局。 行政诉讼a行政复议法：省部级机关省部级机关 国务院裁决终局 行政诉讼b公民出境入境管理法：公安机关拘留 行政复议终局 行政诉讼c外国人入境出境管理法：公安机关罚款或拘留 行政复议终局 复议前置关系：必须经过复议，方可诉讼。a.行政复议法：申请人已经依法取得+自然资源权属+行政确认复议前置省级政府+国务院/省级政府的行政区划/征用土地决定+自然资源权属+行政确认复议终局例：甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙

22、村所有，甲村不服。按照行政复议法和行政诉讼法规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？（06/41/单选）A只能申请行政复议 B既可申请行政复议，也可提起行政诉讼 C必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼 D只能提起行政诉讼例：下列哪些情形下当事人必须先申请复议，对复议决定不服的才能提起行政诉讼？（2007/2/49/单选）A县政府为汪某颁发集体土地使用证，杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权D对县国土资源局作出的处罚不服b.税收征收管理法：税务争议复议前置。（不包括税务处罚、强制、保全）例：某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报，并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后

23、，要求沈某缴纳相应税款、滞纳金，并处以罚款。沈某不服，对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼？ （2008/2/85/多选）A由定额缴税变更为自行申报的决定 B要求缴纳税款的决定 C要求缴纳滞纳金的决定 D罚款决定 c.商标法：商标局撤销注册商标的决定向商标评审委员会申请复议。d.专利法：对专利行政部门驳回申请的决定向专利复审委员会申请复议。4具体行为在复议期间的执行力原则上不停止执行，但被申请人认为需要例外 行政复议机关认为需要申请人申请停止，行政复议机关决定法律规定停止。治安管理处罚法：拘留。5行政复议的审查、决定和执行1审理原则上书面方式，但并不排除其他方式（调查、听取意见）。

24、不适用调解。行政复议机关在受理7日内，将申请书副本发送被申请人。被申请人10日内提出书面答复，并提交当初作出行为的证据、依据。如不提出视为没有证据、依据，具体行为被撤销。被申请人不得自行向申请人和有关组织和个人收集证据。例：齐某不服市政府对其作出的决定，向省政府申请行政复议，市政府在法定期限内提交了答辩，但没有提交有关证据、依据。开庭时市政府提交了作出行政行为的法律和事实依据，并说明由于市政府办公场所调整，所以延迟提交证据。下列哪一选项是正确的？（2007/2/48/单选）A省政府应接受市政府延期提交的证据材料B省政府应中止案件的审理C省政府应撤销市政府的具体行政行为D省政府应维持市政府的具体

25、行政行为申请人、第三人资料查阅权，除非涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私。申请人可以撤回申请，但不得以同一事实和理由再次申请复议。2决定对部分抽象行政行为的附带审查a依申请的审查（规定） 有权处理30日内处理（撤销或改变）行政复议机关 无权处理7日转送有权机关，60日处理 b依职权的审查（依据） 有权处理30日内处理行政复议机关 无权处理7日转送有权机关，（60日）处理 对抽象行为审查期间，中止具体行为的审查。例：刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议，同时要求审查该规定的合法性。在此情况下，下列哪些说法是正确的?（02/72/多选）A市政府作为复议机关

26、无权对省国土资源厅的规定进行处理B区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理C省政府有权对该规定进行处理D市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理对具体行政行为的决定60日内作出行政复议决定；但是法律规定的少于60日的除外。延长期限不超过30日。行政复议机构进行审查，提出处理意见行政复议机关负责人作出决定。 维持（51） 履行（2）：拒绝拖延 限期 撤销（51）全部撤销部分撤销撤销并可以责令重作 复议决定 变更（51）限制不作为，但履行已无实际意义的确认（4） 违法，但不具有可撤销内容的 违法，但撤销会给公共利益带来重大损害的不成立或无效的 赔偿

27、依申请：撤销变更确认违法赔偿决定 （2） 依职权：财产权损害撤销变更确认违法赔偿决定例：张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议，要求撤销查封决定，但没有提出赔偿请求。复议机关经审查认为该查封决定违法，决定予以撤销。对于查封决定造成的财产损失，复议机关正确的做法是什么?（02/28/单选）A解除查封的同时决定被申请人赔偿相应的损失B解除查封并告知申请人就赔偿问题另行申请复议C解除查封的同时就损失问题进行调解D解除查封的同时要求申请人增加关于赔偿的复议申请3执行被申请人不履行义务，行政复议机关或有关上级机关责令被申请人限期履行。例：某市政府依王某申请，作出行政复议决定，撤销市国土房管局对王

28、某房屋的错误登记，并责令市国土房管局在一定期限内重新登记。市国土房管局拒不执行该行政复议决定，王某有权采取下列哪一种措施？(2003/2/28/单选)A要求市政府责令市国土房管局限期履行B申请市政府强制执行C申请人民法院强制执行D对市国土房管局不作为再次申请行政复议 自己执行 有执行权 申请法院执行 复议维持原行为机关 无执行权 申请法院执行申请人不履行义务 （不起诉） 复议改变 复议机关（同上）例：A市某县土地管理局以刘某非法占地建住宅为由，责令其限期拆除建筑，退还所占土地。刘某不服，申请行政复议。下列哪一种说法是正确的？（05/47/单选） A.复议机关只能为A市土地管理局B.若刘某撤回复议申请，则无权再提起行政诉讼C.刘某有权委托代理人代为参加复议D.若复议机关维持了某县土地管理局的决定，刘某逾期不履行的，某县土地管理局可以自行强制执行