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1、新外商投资环境下的股权转让实务及操作技巧解析外商投资产业指导目录征询意见稿 讲师：陈铁军（主任律师）一、外商投资环境的新动向 法律环境：2007年版的外商投资产业指导目录2007年12月1日起施行 对我国扩大吸引外资，鼓励外商投资企业和外国企业投资，促进产业结构调整发挥了重要作用，但随着经济的加快发展，在许多领域已显滞后。1.目前的外商投资环境概述 企业所得税2008年1月1日起施行该法使得内外资所得税得到统一。外资公司取消税收减免及统一企业所得税税率后，那么外资企业还有哪些税收优惠政策呢？外资企业税收优惠政策主要是当地政府的返税，即对于外资公司注册在当地的，将一部分由外资公司交纳的税收，再返
2、还给外资企业。国务院关于进一步做好利用外资工作的若干意见2010年4月6日公布的关于进一步做好利用外资工作的若干意见，作为当时和今后一段时期中国利用外资的指导性文件。文件提出将鼓励外资投向高端制造业，高新技术产业、现代服务业、新能源和节能环保产业。重新定位了外资利用的方向及战略。国务院关于同意内外资企业和个人城市维护建设税和教育费附加制度的通知2010年12月1日实施该通知的实施使我国内外资企业税制实现了全面而彻底的统一，也宣告我国内外资企业同享公平税负这一新时期的到来，外资企业与内资企业已经归回到同一起跑线。外商投资产业指导目录调整的背景我国对于外商投资领域的进一步调整，是基于整个国民经济发
3、展不同阶段的不同需求，也是日益严峻的能源、环境、健康等国际经济形势所趋，是有计划的合理引导外国资本在中国重新布局利益共赢。2.外商投资产业指导目录征询意见稿的重大调整制造业 在金属制品业当中，征求意见稿增加了航空、航天、汽 车、摩托轻量化及环保型材料研发与制造；在专用设备制造业当中，增加了汽车动力电池专用生产 设备的设计与制造；在交通运输设备制造业中，增加了新能源汽车关键零部件；在电气机械及器材制造业中，增加了高技术绿色电池制造；在通信设备制造业中，增加了基于pIv6的下一代互联网系 统设备、终端设备、监测设备、软件、芯片开发及制造。服务业现代服务业也是国家鼓励外商投资的领域。在租赁和商务服务
4、业，创业投资企业和知识产权服务被纳入了鼓励类的范围。医疗业2007年修订的目录中，医疗被列入限制类。而在最新的目录中，已经没有这样的限制；鼓励外资兴办各类医疗机构。3.外商投资环境的新动向 对未来中国的经济产业结构升级起到强有力的推动作用；对中国高新技术和服务领域的快速成长起着决定性作用；从现阶段经济发展的全局出发，调整是具有战略性的；中国的投资环境越来越透明、开放、稳定、规范。征求意见稿的方向性战略部署l目录在一些关键领域的规定与“十二五”规划的期望值接近；l国家鼓励外商投资现代服务业与“十二五”规划保持一致；l中国在“十二五”时期将进一步提高对外开放和利用外资 的水平，在华的外资企业在“十
5、二五”时期将迎来更多机遇。征求意见稿和十二五规划的一致性 征求意见稿一经通过后，在实施过程中必然需要 相关的法律法规进行调整；比如之前医疗机构只限于合资、合作类，但现在要完全放开，这样与之相对应的法律、法规就要进行调整；各政府部门、窗口操作层面也会做相应的调整和适应。立法调整需跟进 外国资本可能流向鼓励类的包括新能源在内的战略性新兴 产业、现代服务业，甚至于医疗、教育行业；将进一步优化外商在中国投资的结构；将重点放在支持西部对外开放；如何更多地吸引外资以促进本国经济发展和创造更多就业 成为各国投资竞争的主要考量。可能的外资重新布局二、新外商投资环境下的股权转让1.外商投资 及调整的 主要方式绿
6、地直投并购收购股权转让公司清算 为适应外商直接投资发展的需要，商务部起草了涉及外商投资企业股权出资的管理办法（征求意见稿）。该办法的实施意味着境内外投资者可以以其持有的中国境内企业的股权作为出资，增加了投资渠道。绿地直投 并购是指两个或两个以上的企业合并成为一个新的企业，合并完成后，多个法人变成一个法人。收购是指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股票或者资产，以获得对该企业的全部资产或者某项资产的所有权，或对该企业的控制权。并购收购股权转让 指公司股东依法将自己的股份转让给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让是股东行使股东权利经常而普遍的方式，我国公司法规定股东有权通过法定
7、方式转让其全部出资或部分出资。公司清算 指公司解散时，为最终了解现存的财产和其他法律关系，依照法定程序，对公司的财产和债权债务关系进行清理、处分和分配，以了结其债权债务关系，从而消灭公司法人资格的法律行为。公司除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均需经过法定清算程序。2.股权转让的优势利用股权转让撤出与公司清算的优劣比较股权转让进入新领域与直接投资相比的快捷性股权转让有利于快速的市场扩张 在流程上，股权转让具有简便性；在资金运作上，能更快回笼资金，进行下轮投资；可以避免清算中的税务风险；快速转移用工风险。利用股权转让撤出与公司清算的优劣比较 可直接进驻具有发展潜力或初具规模的企业 更便
8、捷的进入新领域 可以快捷的获取相关行业许可，避免立项审查股权转让进入新领域与直接投资相比的快捷性 利用目标公司成熟的市场模式 采用现成有效的市场推广模式股权转让有利于快速的市场扩张3.股权转让的流程前期洽谈、调查中期签订股权转让合同、办理变更登记后期股权转让对价交割 应当查清目标公司的股权结构、资产状况、负债状况、欠税情况等；特别应当注意的是，目标公司因为对外担保而形成的或有负债并不反映在资产负债表中；还应当查清目标公司章程的内容，尤其要注意章程中对股权转让的限制性规定。前期洽谈、调查 股权转让需要签署股权转让合同、最高权力机构决议和章程修正案 办理变更登记 的重要性中期签订股权转让合同、办理
9、变更登记 股权价款公证提存 银行共管 律师事务所代管 后期股权转让对价交割4.股权转让过程中的注意点股权转让对价的评估方法及注意事项标的公司潜在风险的预测律师尽职调查股权转让合同订立过程中需要注意的事项文件制作与提交过程中需要注意的事项 将股东出资时所确认的股权价格作为转让价格；以公司净资产额为标准确定股权转让价格；以审计、评估价格作为转让价格；将拍卖、变卖价作为转让价格；一般来说，如不愿作审计、评估，股权转让价 格双方根据公司盈利、影响、产品或服务市场 占有率、资产等情况综合协商确定转让价格。股权转让对价的评估 律师尽职调查包括的基本内容 尽职调查的目的和重要性 标的公司潜在风险的预测律师尽
10、职调查 明晰股权结构；资产评估；确定股权转让总价款；出让方的保证；股权转让合同受让方保证；转让条件；设定付款方式与时间；因涉及股权转让过程中产生的税费及其他费用的承担；确定违约责任；设立不可抗力条款；有关合同终止、保密、法律适用、争议解决等其他条款。股权转让合同的订立 所需文件：股东会决议的效力及时效；境外股东文件的公证及认证；外文资料的翻译；文件的签署。文件制作与提交三、股权转让过程中的用工风险防范1.外商投资企业用工的特点外商投资企业用工的主要形式直接签订劳动合同劳务派遣投资方委派劳务派遣的特点劳务派遣使用工管理更加专业化可以满足外企只“用人”而不“管人”的需求可以有效转移企业的风险可以满
11、足用工单位跨区域经营的需要为企业降低了招、用工风险外国人在中国就业相关规定外国人在华就业实行就业许可制度就业许可证、职业签证、就业证、居留许可之间的关系有关社会保险的新动向2.外商投资企业用工存在的主要问题及解析总公司与现地公司制度的统一劳动合同的多样性固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、劳务派遣合同、服务外包合同、技术服务合同用工单位如何防范劳动合同解除的风险派遣员工的退回3.投资方外籍员工的撤离投资方注意外籍员工撤离时的工作交接时间点股权转让合同签订时商务局批文领取时工商新的营业执照领取时各部门变更完成后外国人在华劳动合同解除的法律适用 外国人在中国就业，适用中国的劳动法律法规。外国人在
12、华就业期间，如果在劳动合同期限内提前解除劳动合同的，应当按照劳动合同法的相关规定执行。外籍员工的劳动合同解除后，用人单位应当及时报告劳动、公安部门，交还该外国人的就业证和居留证件，并到公安机关办理出境手续。投资方外籍员工撤离中国时的税务问题 外籍员工在撤离中国时，用人单位 要将员工的税收问题处理完毕，否 则会给公司带来不必要的麻烦。中国境内无住所的企业董事、高层管理人员来源于中国境内所得来源于中国境外所得境内支付境外支付境内支付境外支付不超过183天 超过183天不满1年 1年以上5年以下 5年以上 中国境内有住所的居民纳税人 外籍人员在华纳税简表4、股权转让过程中的用工风险及防范 用工风险的
13、转移 潜在的用工风险增大用工成本 变更劳动合同在内容上和程序上要合法四、股权转让后的潜在风险及控制1.变更登记的全面履行及真实有效文件真实性审查文件内容、签字的真实性及文件形式的合法性各相关部门的全面变更商务局、工商局、税务局股权价款支付的纳税义务所得税、印花税虚假出资的责任行政责任、民事责任、刑事责任抽逃资金的责任行政责任、民事责任、刑事责任高级管理人员的勤勉义务及违反该义务的法律后果 2.股东责任商务合同的续延履行潜在的诉讼风险税务审查3.标的公司 潜在的债务税务风险4.无形资产的许可和保护无形资产的产权界定股权转让后的禁用和许可许可使用期间的权利保护 股东的知识产权：决定于股东意志。作为出资的知识产权：所有权及专有权发生 转移，转移至公司名下。标的公司的知识产权：不属于股权转让范围，双方无权在股权转让合同中约定归属或分割。无形资产的产权界定 再次许可协议的签订 禁止使用的声明股权转让后的禁用和许可 产品品质保证 商标权的逐步收回许可使用期间的权利保护 5.再投资的注意事项 撤资行为符合国内相关法律法规的规定 应经各相关部门审批及备案合法撤资 商务、工商部门的“黑名单”股东商业信誉 商务部门投资审查的主要关注点投资审查此课件版权归览众所有，未经授权不得使用，违者必究。
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