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1、(精)工作心得：诉讼中证明“链接效劳”难度(最新)因此，假如被告仅以其网站后台信息证明其提供了侵权作品链接效劳，在原告否 认的情况下，法院一般不采信被告的抗辩。被告通过抓包文件证明其提供链接效劳存在较高的技术要求。虽然挪动端已 经越来越弱化网页URL地址，但仍有较多方式可以查看网站中文件数据流信息。一些被告会主张其被诉应用软件本身就是一个搜索链接应用，并通过抓包方式取 证证明通过该应用所访问的所有作品都来自于第三方网站。理论中，局部判决已 经采纳了被告的此类举证并认定被告提供了链接效劳。值得一提的是，此种举证 方式有三点需要注意：一是以原告公证取证当时的被告应用软件作为数据流抓包 的对象软件。
2、由于应用软件不断晋级更新是常态，使用不同版本的被告应用软件 来抓包验证文件来是不合理的。被告或者从第三方应用市场获得与原告公证取 证当时版本一致的被告应用软件，或者从原告公证取证过程中保存的被告应用软 件进展抓包操作，并注意在操作过程中不能更新晋级。二是从公开正规市场中选 择抓包软件。Wireshark等抓包软件是较为常见的工具类软件，一般的应用市场 都有正版下载，假如使用不知来的抓包软件， 可能直接影响抓包结果的可采性。三是确保抓包过程的客观性。被告或者通过公证程序，或者由法院组织双方勘验, 完好留存抓包数据流信息，并使用第三方分析p 工具软件查看数据来信息。上述 过程中，对于被告提出的技术
3、要求比拟高，不仅要有原告取证当时版本的被告应 用软件，而且整个抓包过程还要清洁、完好，当事人的技术人员能与法务人员共 同配合完成整个操作，才能使最终的抓包结果用于证明被告提供链接效劳的事实。笔者也注意到，一些案件中，被告为了证明其提供的仅是作品链接，会通过 一些技术措施展示作品来地址。由于原告会针对详细的侵权作品提出主张，因 此，被告的有效抗辩严格而言也只能回应这些侵权作品的来。但这会发生一些 矛盾：被告要强调其提供了链接效劳，就应在知道侵权后及时删除侵权链接，这 样就无法在应诉期间对被告实际行为及涉案作品来做出针对性举证；假如为了 证明被告提供的是链接效劳，在应诉之后不及时删除涉案作品，那么
4、即使被告能提出有效证据证明提供了链接效劳，也可能面临存在明知侵权却不及时删除的过错 而应承当法律责任。著作权登记证书、资质文件以及法院判决仅能作为证明被告提供链接效劳的 间接证据。相关证书、资质文件主要是为了满足行政管理等需要而办理，并不能 据此认定被告在经营过程中的实际行为及行为性质。另外，法院在个案中断定侵 权，强调要查明侵权行为本身在个案中的表现形式，与当前互联网快速开展环境 下网络企业广泛拓展自身业务的客观实际并不矛盾。许多企业所经营的网站既有 自己员工编辑整理后发布的作品，也有供用户上传作品的栏目，还有与其他主体 合作的栏目，以及对其他网站中特定栏目或内容设置的链接。某一判决中法院认
5、 定被告提供了链接效劳，不代表在其他争议案件中被告行为仍能被认定为链接服 务。通过以上分析p ，被告要在诉讼中证明自己提供了链接效劳似乎不是一件容易 的事情，这也是大局部案件中被告仅提出抗辩但不举证的原因。这样的举证规那么 的设计是否对被告过于苛刻，是否会出现被告无论如何都证明不了自己提供了链 接效劳的情况？笔者想说明的是，被告不要只看到在诉讼中对其课以的举证责任 有多重，而看不到其经营行为本身存在的问题。假如被告只是链接效劳提供者, 就应该向用户老实告知自己只提供了链接，并让用户知道内容的实际来。而事 实上，很多被告在经营活动中专门强调自己能提供海量影视剧等作品，并以此作 为宣传亮点，只是在被诉侵权的时候才强调侵权内容与自己无关。当然，也有被 告一方面标注自己仅提供链接，内容都来于第三方，另一方面却以与第三方网 站完全不同的方式提供侵权作品，比方第三方网站仅提供某文学作品 20章免费试 读，其余为付费阅读内容，但被告应用软件可以提供显示来于第三方网站中该 文学作品的全部内容。因此，被告在诉讼中举证自己提供“链接效劳”的难度， 取决于其通过应用软件等经营活动提供内容的方式以及诚信公示的程度。第 3 页 共 3 页
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