第十二章 贸易争端的解决

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1、编号：时间：2021年x月x日书山有路勤为径，学海无涯苦作舟页码：第18页 共18页义乌工商职业技术学院 教 案 2008/2009学年第 一 学期课程名称 国际贸易理论与实务授课教师陈英南单元号12单元课题第十二章：贸易争端的解决授课班级08国贸4班授课课时:理论4实践0单元教学目的及要求1、 了解不可抗力的认定、处理及合同中不可抗力条款的订立2、 掌握索赔和理赔及合同中的索赔条款3、 掌握仲裁机构和仲裁程序及合同中的仲裁条款单元教学内容1、 不可抗力的认定、处理及合同中不可抗力条款的订立2、 索赔和理赔及合同中的索赔条款4、仲裁机构和仲裁程序及合同中的仲裁条款单元教学重点1、 索赔、不可抗

2、力和仲裁条款的内容2、 拟订的方法单元教学难点1、索赔的对象认定2、不可抗力的认定备注无第十二章 贸易争端的解决【教学目标】在国际贸易业务中，买卖双方要证实交货的商品在品质、数量和包装等方面是否符合合同规定，就必须进行商品检验。买卖双方在履行合同时，一方违约给另一方造成经济损失时，除了不可抗力之外，受损失的一方有权违约的一方提出赔偿损失的要求即索赔。如果买卖双方就违约的责任难以和解而发生争议时，可采取仲裁的方法来解决。为维护双方的合法权益，买卖双方在商订合同时，要在合同中订立检验，索赔，不可抗力和仲裁等条款。当然，这四个条款在国际贸易实务中有世界较普通行的条款制定的内容与方法,通常称作一般条款

3、,或者保障条款。在简式的买卖合同中销售确认中，往往省略这四个条款内容,但在履行合同中,若发生相关的贸易纠纷,一般都按国际普遍认可的规则处理。通过本章学习，你应该能够：1、熟悉进出口货物检验的程序,检验单据。2、熟悉不同法律对违约行为的不同解释，了解索赔时限的规定，以及索赔金额的计算。3、熟悉不可抗力范围的具体规定。4、学会利用仲裁方或解决贸易争端。5、根据贸易合同的实际,规范订立合同中检验、索赔、不可抗力和仲裁条款。【教学内容】第一节 争议与违约一、争议争议是指交易的一方认为对方未能全部或部分履行合同规定的责任和义务而引起的纠纷。引起争议的原因有：1、买方违约；2、卖方违约；3、合同条款不明确

4、；4、各国法律和惯例解释不同解决争议的方法：1、 双方当事人友好协商；2、通过第三者调节；3、提交仲裁机构；4、司法诉讼二、违约责任违约是指买卖双方中的一方全部或部分地未履行合同规定的义务，或者拒绝履行他的合同义务的行为。一方当事人违约，就应承担违约的法律责任，即有赔偿另一个当事人的损失，或采取其他相应的补救措施的责任；另一方当事人作为受害人，也有依照合同或有关法律规定向违约方提出损害赔偿或主张其他相应的权利。不同的违约行为应承担不同的法律责任。各国法律对此都有规定：（一）英国法英国货物买卖法从违反合同条款的角度将违约分为违反要件(Break of Condition)和违反担保(Breach

5、 of Warranty)两种。违反要件，是指违反合同的主要条款，受害方因之有权解除合同并要求损害赔偿。违反担保通常是指违反合同的次要条款，受害方有权因之要求损害赔偿，但不能解除合同。（二）美国法美国的法律规定，一方当事人违约，以致使另一方无法取得该交易的主要利益，则是“重大违约”(material breach)。在此情况下，受损害的一方有权解除合同，并要求损害赔偿。如果一方违约，情况较为轻微，并未影响对方在该交易中取得的主要利益，则为“轻微违约”(minor breach)，受损害的一方只能要求损害赔偿，而无权解除合同。（三）公约 按联合国国际货物销售合同公约规定，一方当事人违反合同的结果

6、，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同(fundamental breach of contract)。若一方违反合同构成根本违反合同时，受损害的一方就可以宣告合同无效，同时有权向违约方提出损害赔偿的要求。如违约的情况尚未达到根本违反合同的程度，则受损害方只能要求损害赔偿而不能宣告合同无效。 （四）中国法 中国合同法将违约形式主要分为五种： (1)不履行。所谓不履行，是指合同履行期届满，当事人不经对方同意，无故不履行合同义务的行为。 (2)不完全履行。所谓不完全履行，是指当事人没有按约定全部履行合同内容的行为，或者说违约方只是部分地履行

7、了合同内容。(3)履行延迟。所谓履行延迟，是指合同已到了约定的履行期限，但债务人不按时履行或过期履行的行为。 (4)不能履行。所谓不能履行，是指特定的标的物因客观原因灭失，使实际履行在事实上已成为不可能，或者是对债权人已无必要，可以部分或全部免除违约责任。(5)预期违约。中国合同法将预期违约分为明示预期违约和默示预期违约。所谓明示预期违约是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就明确表示其将不履行合同的行为。所谓默示预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，虽未明确表示其不履行合同，但从其行为中已经可以推断他将不会履行合同的义务的行为。三、违约救济（一）实际履行 所谓实际履行，是指

8、债权人要求债务人按合同的规定履行合同，故亦称实际标的履行。销售合同公约对实际履行这一救助方法的规定是，一方面允许当事人按公约规定，要求违约方实际履行合同义务；另一方面，在司法救助上又允许法院依据其国内法进行裁决。这样一来，对原告来说选择法院就显得十分重要，如果他想得到实际履行的救济，一般来讲到大陆法系国家某个法院起诉就有可能实现，而到英美法系国家的法院起诉，其愿望就很可能难以实现。（二）解除合同 所谓解除合同，是指合同当事人依约或者依法行使解除权，终止合同权利了义务的行为。若是依约解除则称为约定解除，若是依法解除称为法定解除。关于解除合同的条件及解除合同的后果，各国的法律规定存在着较大的差异。

9、销售合同公约对解除合同规定得十分详细和具体。第25条规定厂根本违约的慨念；第26条规定了解除合同只有存向对方发出通知后才产生效力；第49条规定了买方宣告解除合同的条件；第64条相应地对卖方宣告解除合同的条件作出了规定；第72条对在提前违约的情况下，另一方宣告解除合同的条件作出了规定；第73条则规定了在分批交货合同下受损害一方肖告解除合同的条件；第75、76、8l一84条均是对解除合同的后果的具体规定。（三）损害赔偿 合同的一方发生违约，另一方当事人除采用上述请求实际履行的救济方法之外，还可以请求损害赔偿。各国在确定损害赔偿民事责任的问题上有较大的差异。销售合同公约在此点上没有采取大陆法的过错原

10、则和催告制度。根据销售合同公约第45条、第6 1条的规定，只要合同的一方没有履行其在合同和公约中所规定的任何义务，他方当事人就可以请求损害赔偿，而无需证明对方的违约是否出于过失，也不必事先发出催告。 关于损害赔偿的范围，各国法律的规定基本相同，即应包括违约所造成的实际损失和间接损失。 所谓实际损失(Specific Damages)，是指合同所规定的合法利益，由于可归责于债务人的事由而受到的损害。例如，应交付优质货而交付劣质货，或应交1 000公斤货而只交600公斤货等均属此列。 所谓间接损失(Consequential Damages)，是指如果债务人不违约，债权人本来能够取得的，但因债务人

11、违约而丧失了的利益。不过间接损失额一般不应超过违约方在订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失。 例如：某宾馆已将装修中的房间出租给某个会议使用，但因装修公司未按合同计划完成装修任务，以致不能接待那次会议而未取得租金，则此项租金的利润就属间接损失。再如，买卖标的是机器，由于卖方未能按合同规定交货，致使买方因未能使用该机器而被迫停工或开工延迟，由此而造成的损失也属间接损失。（四）交付替代货物公约第46条第（2）款规定，如果卖方所交付的货物与合同规定不符，而且这种不符合同的情形已构成根本违反合同，则买方有权要求卖方另外再交一批符合合同要求的货物，以替代原来那批不符合同的货物。（五）履行

12、宽限期公约第47条第（1）款规定，如果卖方不按合同规定的时间履行其义务，买方可以规定一段合理的额外时间，让卖方履行其义务。(2)除非买方收到卖方的通知，声称他将不在所规定的时间内履行义务，买方在这段时间内不得对违反合同采取任何补救办法。但是，买方并不因此丧失他对迟延履行义务可能有的要求损害赔偿的任何权利。 公约第63条第（1）款规定，如果买方没有在合同规定的时间内履行其合同义务，卖方可以规定一段合理期限让买方履行其义务。但是在这种情况下，除非卖方已收到买方的通知，表明将不在卖方所规定的额外时间内履行其义务，否则，卖方不得在这段时间内对买方采取任何救济方法。但卖方并不因此而丧失其对买方延迟履行合

13、同可能享有的根据联合国国际货物销售合同公约第76条要求损害赔偿的权利。（六）修理公约第46条第（3）款规定，如果卖方所交的货物与合同规定不符，买方可以要求卖方通过修理对不符合同之处做出补救。（七）要求减价按照公约第50条规定，如果卖方所交的货物与合同不符，不论买方是否已经支付货款，买方都可以减低价格。减价按实际交付的货物在交货时价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。但是，如果卖方已按公约规定对其任何不履行合同义务之处作出了补救，或者买方拒绝接受卖方对此作出补救，买方就不得减低价格。第二节 索赔与理赔一、索赔和理赔由争议导致索赔和理赔。索赔是指遭受损害的一方在发生争议后，向违约方提

14、出赔偿的要求。涉及国际货物买卖的索赔，一般都有三种情况：贸易索赔、运输索赔和保险索赔。 根据索赔对象的不同，索赔可分为向合同违约方索赔(多数是买方向卖方提出)、向运输方索赔、向保险公司索赔等。究竟向何方索赔，应视责任归属而定。如不交货或延期交货，或所交货物的品质、规格、数量、包装等与合同(或信用证)不符，或提供的单据不符要求等，应向卖方索赔；如数量少于提单载明的数量，收货人持有清洁提单而货物发生残损短缺，应向承运人索赔；如在承保范围内的货物损失，船公司(或承运人)不予赔偿的损失或赔偿不足以补偿货物的损失而又属承保范围以内的，应向保险公司索赔。我国的对外索赔，属于船方责任的，由有关运输公司代办，

15、属于卖方责任和保险公司责任的，由各进出口公司自行办理。本节主要指向合同当事人的索赔。当事人一方提出索赔时，另一方应及时处理，此称为理赔。二、合同中的索赔条款 国际货物卖买合同中的索赔条款有两种规定方法：一种是异议和索赔条款(Discrepancy and Claim Clause)；另一种是罚金条款(Penalty Clause)。一般买卖合同中，多数只订异议与索赔条款。只有在买卖大宗商品和机械设备的合同中，除订明异议和索赔条款外，另加订罚金条款。(一)异议和索赔条款 异议和索赔条款除规定一方如违反合同，另一方有权索赔外，还包括索赔依据、索赔期限、赔偿损失的办法和赔付金额等。 1、索赔依据 主

16、要规定索赔必须具备的证据和出证机构。若证据不全、不清，出证机构不符合要求，都可能遭到对方拒赔。索赔依据包括法律依据和事实依据两个方面。 2、索赔期限 它是指索赔方向违约方索赔的有效时限，逾期索赔，违约方可不予受理。索赔期限应根据不同商品由双方在合同中确定。对于食品、农产品等易腐商品的索赔期可规定得短一些；对于一般货物的索赔期限通常为货到目的港后3045天；对于机械设备的索赔期限就数量和品质作不同的规定；有关数量的索赔期一般为货到目的港后60天，有关规格性能等品质方面的索赔期一般为12年。 规定索赔期限时还须对索赔的起算时间做出具体规定。通常有以下几种：(1)货物到达目的港后天后起算；(2)货物

17、在目的港卸离运载工具后天起算；(3)货物到达买方营业处所或所在地后天起算；(4)货物在目的港经检验后天起算。 3、解决索赔的办法一般合同只作笼统规定如退货、换货、整修或货物贬值等。 异议与索赔条款举例如下：买方对货物的任何异议必须于装运货物的船只到达提单指定目的港天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。Any claim by the Buyer regarding the goods shall be filed within days after the arrival of the goods at the port of destination specified in

18、the relative BL and supported by a survey report issued by a surveyor approved by the Seller.(二)罚金条款 当一方当事人未履行合同义务时，应向对方支付一定数额的违约金，以补偿对方的损失。此种罚金又称违约金。 该条款适用于卖方延期交货或买方延期付款、接货等情况。通常预先在合同中规定罚金的百分率，一般用于连续分批交货的大宗商品合同。 罚金条款举例如下：若卖方不能如期交货，在卖方同意由付款行从议付货款中扣除罚金的条件下，买方可同意延期交货。但卖方须向买方支付不超过延期交货部分金额的5的罚金。罚金按照每7天收

19、取延期交货部分金额的0.5，不足7天按7天计算。如卖方未按合同规定的装运期交货，延期10周后，买方有权撤销合同，并要求卖方支付上述延期交货罚金。Should the Sellers fail to deliver on time，the Buyers shall agree to postpone the delivery on the condition that the Sellers agree to pay a penalty which shall be deducted by the paying bank from the payment under negotiation、Bu

20、t the Sellers shall Pay to the Buyers all amount of penalty not exceeding 5of the total value of the goods involved in the late delivery penalty is charged at 0.5of the value of the goods whose delivery has been delayed for every seven days，odd days less than seven days should be counted as seven da

21、ys、In case the sellers fail to make delivery ten weeks later than the time of shipment stipulated in the contract，the Buyers shall have the right to cancel the contract and the Sellers still pay the aforesaid penalty to the Buyers。 关于罚金条款，各国法律规定不尽相同。德国等国家的法律承认罚金条款而予以保护，即认为如一方不履行或不适当履行合同，另一方可要求其支付一定金

22、额作为处罚。而英、美、澳大利亚、新西兰等国家的法律则不承认罚金，它们认为对于违约行为只能要求损害赔偿而不能“惩罚”。另外，支付罚金后并不等于合同解除，当事人一方因违约支付罚金后，除非合同另有约定，仍须继续履行合同的其他义务。三、索赔和理赔应注意的问题 索赔、理赔是一项政策性、法律性都很强的工作。在国际贸易中，既要维护我方当事人的政治、经济利益，又要重合同、守信誉、树立良好的国家和企业信誉。因此，要做到依法办事、程序清楚、处理及时得当。 索赔时应注意：(1)须提供充分的索赔证据，其中包括检疫机构出具的检验证书。(2)正确确定索赔金额，如合同预先有约定，应按约定的金额索赔；如未预先约定，应按实际损

23、失确定索赔金额。(3)须在索赔期内提出索赔。如估计检验工作不能在规定期限内完成，则应及时向卖方提出延长索赔期，并取得对方同意，以免使买方丧失索赔权。 理赔时应注意：(1)认真审查对方提出的索赔要求，其理由是否充分，出证机构是否合法，证据与索赔要求是否一致，是否在索赔期内提出等。(2)判断是否属于我方的索赔范围。如属船公司或保险公司的责任范围，应转请有关方面处理。如确属我方责任，在合理确定对方损失后，应实事求是地予以赔偿。不该赔偿的应根据事实向对方说明理由。如对方强词夺理，提出不合理要求，则可给予强有力的驳斥，必要时进行揭露。 总之，索赔和理赔工作均应认真对待，注意策略，及时处理，做到有理、有利

24、、有节。第三节 仲裁国际贸易中，解决争议的方式通常有协商、调解、仲裁、诉讼等。采用友好协商或通过第三者调解的方式，气氛比较友好，有利于贸易双方的长期交往，是买卖双方愿意采用的两种方法，但如果不能达成一致意见，则需采用仲裁或诉讼的方式。一、仲裁的含义仲裁(Arbitration)是指买卖双方达成协议，自愿把双方之间的争议提交双方同意的仲裁机构进行裁决，裁决对双方均有约束力。由于仲裁程序比较简单，仲裁时间短，费用较低廉，且裁决一般为终局性的，所以合同双方一般均愿意采用这种方式解决纠纷。二、仲裁协议的形式和作用 我国仲裁法第4条规定，当事人采用仲裁方式解决纠纷，双方应当自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议

25、，一方申请仲裁的，仲裁机构不予受理。可见，发生争议的双方中任何一方申请仲裁时，必须提交双方当事人达成的仲裁协议。仲裁协议是双方当事人表示愿意将他们之间已经发生的或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面协议。(一)仲裁协议的形式仲裁协议分两种：1、合同中的仲裁条款：由双方当事人在争议发生前订立的，表示将来一旦发生争议应提交仲裁解决。这种协议一般都包含在合同内，作为合同的一项条款即“仲裁条款”(Arbitration Clause)；2、提交仲裁协议：另一种是由双方当事人在发生争议之后订立的，是双方同意把已经发生的争议交付仲裁机构裁决的书面协议，这种协议称为“提交仲裁协议”。以上两种形式具有同等的法

26、律效力。但值得注意的是，发生争议之前双方容易达成仲裁协议，一旦发生争议后，双方要达成仲裁协议就比较困难。因此，仲裁作为一项合同条款，就显得十分重要。(二)仲裁协议的作用 按照我国和多数国家仲裁法的规定，仲裁协议的作用主要有三个： 1、表明双方当事人在发生争议时自愿提交仲裁。仲裁协议约束双方当事人在协商调解不成时，只能以仲裁方式解决争议，不能向法院起诉。 2、排除法院对于争议案件的管辖权。世界上除极少数国家，一般都规定法院不受理争议双方订有仲裁协议的争议案件。 3、使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。任何仲裁机构都无权受理没有仲裁协议的案件。上述三方面的作用是互相联系，不可分割的，其中排除法院的管

27、辖权是最重要的一个方面。三、仲裁机构和仲裁程序(一)仲裁机构国际贸易中的仲裁机构有两类：即临时机构和常设机构。临时仲裁机构：是为了解决争议由双方共同指定的仲裁员自行组成的临时仲裁庭。争议处理完毕，临时仲裁庭即解散。常设仲裁机构：是根据一国的法律或有关规定设立的仲裁机构。我国的常设仲裁机构是中国国际经济贸易仲裁委员会，会址设在北京，深圳和上海分别设有分会。我国外贸企业在订立合同时，如双方同意在我国仲裁，应订立由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁的条款。国际上很多国家都设有常设仲裁机构，如：瑞典斯德哥尔摩仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、英国伦敦国际仲裁院、美国仲裁协会、日本国际商事仲裁协会等，这些机构与

28、我国仲裁机构已进行过多次合作。(二)仲裁程序 仲裁程序是指进行仲裁的程序和做法，一般包括提出仲裁申请、仲裁庭的组成、仲裁审理、仲裁裁决四个环节。各国仲裁法和仲裁机构的仲裁规则对仲裁程序都有明确的规定。 1、提出仲裁申请 仲裁申请是仲裁机构立案受理的前提。根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定，当事人一方申请仲裁时，应向仲裁委员会提交包括下列内容的签名申请书：(1)申诉人和被诉人的名称、地址；(2)申诉人所依据的仲裁协议；(3)案情和争议要点；(4)申诉人的请示及所依据的事实和证据。 申诉人提交仲裁申请书时，还应附合同、仲裁协议、往来函电等的原件或副本、抄本，并交纳仲裁费预定金。 2、仲裁庭

29、的组成 争议案件提交仲裁后，由争议双方所指定的仲裁员组成仲裁庭进行审理并作出裁决。根据我国仲裁规则，仲裁庭可由三名仲裁员组成，其中双方当事人各指定一名，并由仲裁委员会主席指定一名为首席仲裁员。但当事人各自指定的仲裁员并不代表当事人的利益，不偏袒任何一方；仲裁庭也可由一名由双方当事人共同指定或委托仲裁委员会主席指定的独任仲裁员组成，单独审理案件。 被指定的仲裁员，如果与案件有利害关系，应当自行向仲裁委员会请求回避。仲裁员回避的决定，由仲裁委员会主席作出。仲裁员因回避或因其他原因不能履行职责时，则应按照原指定仲裁员的程序，重新指定。 3、审理 仲裁庭审理案件有两种形式：开庭审理和不开庭审理。我国仲

30、裁规则规定，除非双方当事人申请或征得双方当事人同意，仲裁庭应当开庭审理。但开庭审理一般不公开进行。仲裁庭对案件的审理过程一般包括：开庭、收集证据和调查取证。必要时，还须采取保全措施。 开庭日期由仲裁庭会同仲裁委员会秘书处决定，并在开庭前30天通知双方当事人，当事人如有正当理由，可以申请延期。开庭地点应是在仲裁委员会所在地，但经仲裁委员会主席批准，也可以在其他地方。仲裁庭开庭时，如一方当事人或其代理人不出庭，仲裁庭可以进行缺席审理和作出缺席裁决。 仲裁和调解相结合解决争议是我国涉外仲裁的一个重要特点。我国仲裁规则规定，如果双方当事人有调解愿望，或一方当事人有调解愿望，并经仲裁庭征得另一方当事人同

31、意，仲裁庭可以在仲裁程序进行过程中，对其审理的案件进行调解。经调解达成和解协议的案件，仲裁庭应当根据双方当事人和解协议的内容作出裁决书。如果双方当事人自行达成和解，申诉人应当及时撤销案件。另外，我国的仲裁机构在一定条件下也可以会同外国的有关仲裁机构，就争议案件共同对双方当事人进行联合调解。 审理案件时，当事人应对其申诉或答辩所依据的事实提出证据，仲裁庭认为必要时可以自行调查、收集证据；还可以向专家咨询，或指定鉴定人进行鉴定，专家和鉴定人可以是中国或外国的机构或公民。 保全措施又称临时性保护措施，是指在仲裁开始到作出裁决前对争议的标的物或有关当事人的财产采取临时陛保护措施。例如，临时扣押财产，以

32、防止转移或变卖；对有争议的易腐烂货物先行出售等。一般情况下，由有关国家的法院作出保全的决定。 4、裁决 裁决是仲裁程序的最后一个环节。按规定，裁决必须以书面形式作出。裁决一般是终局的，对双方当事人均有约束力。裁决作出后，任何一方当事人不得向法院起诉，也不准向其他任何机构提出变更仲裁裁决的请求。但如果当事人能证明该裁决不符合法律程序要求，例如无仲裁协议或仲裁员的行为不当等，该当事人可以向法院提出申请，要求法院撤销裁决，宣布无效。四、仲裁裁决的执行 各国法律均规定，仲裁裁决应由败诉方自动执行，仲裁机构无强制执行裁决的权利和义务。如果败诉方不执行，胜诉方可以请求法院强制执行。一般如果仲裁地和败诉方在

33、同一个国家，能够比较顺利地执行，反之，执行起来就比较困难。 为使仲裁裁决能够顺利执行，国际上曾签订了一些国际仲裁公约。其中最有影响力的是1958年联合国在纽约签订的承认与执行外国仲裁裁决公约。目前已有100多个国家参加了该公约，我国于1987年4月22日加人该公约。公约中规定，凡在缔约国领土内作出的仲裁裁决都可以运用本公约予以执行，在非缔约国领土内作出的仲裁裁决，只要执行地不认为这完全属于其本国仲裁，也可以运用本公约加以执行。我国在批准参加该公约时，曾声明作了两点保留：(1)中华人民共和国只在互惠的基础上对在另一缔约国领土内作出的仲裁裁决适用该公约；(2)中华人民共和国只对根据中华人民共和国法

34、律认定为属于契约性和非契约性商事法律关系所引起的争议适用该公约。另外，我国与一些国家签订双边贸易协定时，一般都在贸易协定中规定，缔约双方应该设法保证根据适用的法律和规则，承认并执行对方国家的仲裁裁决。根据上述情况，在我国作出的仲裁裁决，需要在外国执行时，若对方是与我国签有互相执行仲裁裁决协议的，或者对方是上述公约缔约国并同意执行我国仲裁裁决的，则可顺利执行；否则，我方只有到对方国家的法院去请求其强制执行。五、仲裁条款的规定方法 仲裁条款主要包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序和仲裁裁决的效力等内容。其中仲裁地点的选择是一个关键问题。因为在一般情况下，在何国仲裁即采用何国的仲裁规则或相关法律。在我国

35、的国际贸易实践中，仲裁地点大致有三种订法：(1)在我国仲裁；(2)在被告所在国仲裁；(3)在双方同意的第三国仲裁。关于裁决的效力，一般应在合同中明确订明：仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。 仲裁条款举例如下：(一)规定在我国仲裁的条款 凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应提交北京中国国际经济贸易仲裁委员会，根据该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。仲裁费用除仲裁庭另有规定外，均由败诉方负担。An disputes in connection with this contract or arising from

36、 the execution of there，shall be amicably settled through negotiation in case no settlement call be reached between the two parties, the case under disputes shall be submitted to International Economic and Trade Arbitration Commission，Beijing，for arbitration in accordance with its Rules of Arbitrati

37、on、The arbitral award is final and binding upon both parties、The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration court、(二)规定在被告国仲裁的条款凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决。如果协商不能解决，应提交仲裁。仲裁在被诉人所在国进行。在中国，由中国国际经济贸易仲裁委员会根据该会仲裁规则进行仲裁。在(被诉人所在国名称)由(被诉人所在国仲裁机构名称)

38、根据该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。仲裁费用除仲裁庭另有规定外，均由败诉方负担。All disputes arising from the execution of，or in connection with this contract shall be settled amicably through friendly negotiation、In case no settlement can be reached through negotiation，the case shall be submitted for arbitration、The locatio

39、n of arbitration shall be in the country of the domicile of the defendant、If in China，the arbitration shall be conducted by the China International Economic and Trade Arbitration Commission，Beijing in accordance with its Rules of Arbitration、If inthe arbitration shall be conducted byin accordance wi

40、th its arbitral rules、The arbitral award is final and binding upon both parties、The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration court、(三)规定在第三国仲裁的条款 凡因执行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议，双方应通过友好协商解决。如果协商不能解决，应提交(第三国及其仲裁机构名称)，根据该会的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。仲裁费用除仲

41、裁庭另有规定外，均由败诉方负担。All disputes arising from the execution or in connection with this con、tract，shall be settled amicably through friendly negotiation、In case no settlement call be reached through negotiation，the case shall then be submitted tofor arbitration in accordance with its arbitral rules of pr

42、ocedure、The arbitral award is final and binding upon both parties、The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration court、第四节 不可抗力一、不可抗力的含义不可抗力(Force Majeure)又称人力不可抗拒，是一项免责条款：免除不履行合同的责任或免除延迟履行合同的责任。按照联合国国际货物销售合同公约解释：“不可抗力事件是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能

43、考虑到或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。”二、不可抗力的原因及认定不可抗力的原因及认定条件造成不可抗力事件的原因大体可分为自然原因和社会原因两类。一是自然原因引起的，如洪水、暴风、干旱、暴雪、地震、火灾等；二是社会原因引起的，如战争、罢工、政府封锁禁运、禁止进出口及国际航道封闭等。但应注意，并非所有自然原因和社会原因引起的事件都属于不可抗力事件。 构成不可抗力事件一般应当具备以下条件：(1)事件的发生是在签订合同后；(2)事件不是由于任何一方当事人故意或过失所造成的；(3)事件的发生及其造成的后果是当事人无法预见，无法控制，无法避免和不可克服的。因此，对于不可抗力事件的认定必须慎重

44、，要与商品价格波动、汇率变化、买方无力偿付货款等正常的贸易风险区分开来。至于哪些事件属于不可抗力，国际上并无统一的解释，各国法律一般都允许当事人在合同中订立不可抗力条款时自行商定。三、不可抗力事件的处理不可抗力事件发生后，不能按规定履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知对方，并提供必要的证明文件，并且在通知中应提出处理的意见。(一)通知及必要的证明文件 联合国国际货物销售合同公约第79条4款规定，发生不可抗力后，不履行义务的一方必须将障碍及其对履行义务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理应知道这一障碍后一段合理时间内，仍未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通

45、知而造成的损害，应负赔偿责任。在实际业务中，有关当事人多以电报或电传方式通知另一方当事人并应在规定的期限内提供由规定机构出具的证明文件。出具证明的机构，在我国，一般是中国国际贸易促进委员会(即中国国际商会)；在国外，则大都由当地的商会或登记注册的公证行出具。 一方接到对方关于不可抗力事件的通知或证明文件后，无论同意与否都应及时答复，否则，按有些国家的法律(如美国统一商法典)，将被视作默认。(二)解除或变更合同发生不可抗力事件的后果是免除责任。在实际业务中，根据不可抗力事件对履行合同的影响的情况和程度，其后果可分为两种：一是解除合同，二是变更合同。一般情况下，如果不可抗力事件的发生使合同的履行成

46、为不可能，例如，特定标的物灭失，或事件的影响比较严重，非短时间内所能恢复，则可解除合同；如果不可抗力事件只是部分地或暂时性地阻碍了合同的履行，则发生事件的一方只能采用变更合同的方法，即对原订合同的条件或内容作适当的变更，如替代履行、减少履行或延迟履行合同，以减少另一方的损失。为明确起见，双方应在合同中具体订明什么情况下解除合同，或变更合同。四、不可抗力条款的规定方法 国际货物买卖合同中的不可抗力条款主要包括：不可抗力事故的范围，对不可抗力事件的处理原则和方法，不可抗力事件发生后通知对方的期限和方法，以及出具证明文件的机构等。 我国进出口合同中的不可抗力条款主要有以下三种规定方法：(一)概括式“

47、如由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部或部分装运，或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运，或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电报或电传通知买方，并须在15天内，以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书”。If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part due to Force Majeure，the Seller shall not be liable for nonshipment or 1ate shipment of the

48、goods of this contract、However、the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the letter within 15 days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such event or events、 此种方法由于对不可抗力事件的范围规定太笼统，难以作为解决问题的依据，因此使

49、用较少。(二)列举式“如由于战争、地震、水灾、暴风雨、雪灾等原因，致使卖方不能全部或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖方须用电报或电传通知买方，并须在15天以内，以航空挂号信件向买方提交由中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证明书”。If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war，earthquake，flood，stoma，heavy snow，the Seller shall not

50、 be liable for nonshipment or late shipment of the goods of this contract、However，the Seller shall notify the Buyer by cable or telex and furnish the letter within 15 days by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such eve

51、nt or events、 此种方法的缺点在于对不可抗力范围定得过死，如所发生的事故超过此范围，就没有更多的回旋余地。(三)综合式“如由于战争、地震或其他不可抗力的原因致使卖方对本合同项下的货物不能装运或迟延装运，卖方对此不负任何责任。但卖方应立即通知买方并于15天内以航空挂号函件寄给买方由中国国际贸易促进委员会出具的证明发生此类事件的证明书”。If the shipment of the contracted goods is prevented or delayed in whole or in part by reason of war，earthquake or other cause

52、s of Force Majeure，the Seller shall not be liable、However，the Seller shall notify the Buyer immediatelv and fumish the letter by registered airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such event or events、这种方法既明确具体，又有一定的灵活性，是一种较好的方法，我国在实际

53、业务中多采用此法。【单元小结】本章的有关货物检验、索赔、不可抗力和仲裁四个方面的教学内容，在国际贸易的实际中形成了共识和普通的较一致的做法，所以叫做一般条款，在教学中在讲授有关的专业知识的基础上，着重要落实让学生掌握这些条款的一般的表述，又要概括具体的合同的不同的规定，拟定出符合本合同要求的条款，处理的一般和特殊的关系。【课后习题】案例分析1：1998年11月，我某公司与香港某公司签订了进出口香烟生产的合同。设备是二手货，共18条生产线，由外国某公司转售，总价值100多万美元。合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均能正常运转，否则更换或退货。当设备运往目的地发现，这些设备在拆运之前早已停止使用。

54、在目的登配后就已经超过14天，根本无法在如此短的时间内出具检验证书，并提出索赔。这样，工厂只好依靠自己的力量进行维修，经过半年时间，花费了大量的人力物力，只能开动4套生产线。试问我方在订立进口设备的合同条款中存在哪些问题？应从中授受哪些教训？你认为应如何拟订有关合同的条款。案例分析2：2001年2月我某公司以每吨C2 F汉堡350欧元出口某农产品1500吨。交货期为当年10月至12月。由于我公司缺货只交运了500公吨其余1000公吨，仅双方协商同意廷长至下一个年度内交完。2002年我国发生了自然灾害，我公司依发生不可抗力为由，要求免除交货责任，遭对方拒绝，并称因该产品市场价格上涨，由于我方未发

55、货，已使其损失20万欧元，要求我公司于供应其他产品抵偿其损失，我方不同意。后在我国仲裁机构协调下，经双方多次协商，我公司赔偿对方4.2万欧元结案。请问我方依不可抗力为由，要求免除交货理由是否成立？对方以价格上涨为由提出赔偿20万欧元合理吗？为什么？提出你的见解。案例分析3：我北京某公司与香港某公司鉴订一人参合同，该合同的仲裁条款规定：“与本合同有关或与执行本合同有关的一切争议应通过协商友好解决。如协商不能解决，则应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按委员会的仲裁规则进行仲裁。仲裁在北京进行，仲裁的裁决是终局的，对双方均有约束力。或者，仲裁也可以在双方同意的第三国进行。”后来，双方在履行合同过程中发生争议，卖方根据合同的仲裁条款，将争议提交，中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁，但买方则提出应在第三国进行。你认为此案应如何处理？说明理由。第 18 页 共 18 页