南开大学22春《民法总论》补考试题库答案参考65

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1、南开大学22春民法总论补考试题库答案参考1. 根据我国法律规定，注册申请书必须附有商标图样。商标图样不得带有( )等标记。 A“注册商标” B“牌”字样 C根据我国法律规定，注册申请书必须附有商标图样。商标图样不得带有()等标记。A“注册商标”B“牌”字样C“注”D“R”E“&rEG”ABCD2. 诉讼时效期间为1年所适用的情况是( )A.延期支付货款的B.遗失财物的C.无效合同争议D.寄存财物被丢失或损失的参考答案：D3. 合伙的财产具有相对的独立性，因此，合伙具有相对独立的法人资格。( )A.错误B.正确参考答案：A4. 关于信仰宗教的问题，有信仰的自由，也有不信仰的自由。所以，我们既不禁

2、止，也不提倡。关于信仰宗教的问题，有信仰的自由，也有不信仰的自由。所以，我们既不禁止，也不提倡。正确答案：没有逻辑错误。没有逻辑错误。5. 下列不属于民法基本原则的功能的是( )。A.指导功能B.补充功能C.惩罚功能D.约束功能参考答案：C6. 下列情形中属于民事法律事实的是( )。A.日出B.备课C.赠与D.恋爱参考答案：C7. 制约法律完善实施和发挥作用的社会因素，主要包括( )。A. 实施法律的人员的素质B. 人们的法律制约法律完善实施和发挥作用的社会因素，主要包括( )。A. 实施法律的人员的素质B. 人们的法律意识和观念C. 社会的道德水准D.实施法律的物质条件参考答案：ABCD8.

3、 在效力待定的合同中，相关主体可以行使下列哪些权利( )。A.追认权B.催告权C.撤销权D.控告申诉权参考答案：ABC9. 下列属于劳动合同可以约定的条款有( )。 A福利待遇 B劳动报酬 C社会保险 D试用期下列属于劳动合同可以约定的条款有()。A福利待遇B劳动报酬C社会保险D试用期AD选项B、C属于必备条款。10. 企业因经营管理不善造成严重亏损，( )，依照破产法规定将宣告破产。 A资不抵债的 B不能扭亏为盈的 C不企业因经营管理不善造成严重亏损，()，依照破产法规定将宣告破产。A资不抵债的B不能扭亏为盈的C不能清偿债务的D不能清偿到期债务的D11. 简述行政处罚适用的条件。简述行政处罚

4、适用的条件。一般认为行政处罚适用的条件包括：(1) 前提条件，是公民、法人或其他组织的违反行政法行为客观存在；(2) 主体条件，是行政处罚必须由享有法定行政处罚权的适格主体实施；(3) 对象条件，必须是违反行政管理秩序的行政违法者，且具有一定的责任能力；(4) 时效条件，是指对行为人实施行政处罚，还须其违法行为未超过追究时效，行政处罚法规定的一般追究时效为二年。12. 代理是指代理人以代理人的名义，在代理权限内与第三人(又称相对人)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。( )A.正确B.错误参考答案：B13. 上级人民检察院有权对下级人民法院生效的、确有错误的裁决提出抗诉。(

5、 )上级人民检察院有权对下级人民法院生效的、确有错误的裁决提出抗诉。()正确14. 现代意义上的法制的中心环节是( )。 A民主立法 B公正司法 C依法办事 D违法必究现代意义上的法制的中心环节是()。A民主立法B公正司法C依法办事D违法必究C依法办事是法制的中心环节。15. 甲商场为了打垮竞争对手乙商场，在网上发帖称乙商场销售假皮鞋，乙商场的声誉因此受到损害。根据反不正当竞争甲商场为了打垮竞争对手乙商场，在网上发帖称乙商场销售假皮鞋，乙商场的声誉因此受到损害。根据反不正当竞争法的规定，下列对甲商场发帖行为定性的表述中，正确的是()。A侵犯商业秘密行为B诋毁商誉行为C比较广告行为D虚假陈述行为

6、B经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。甲商场为了打垮竞争对手乙商场，捏造并散布乙商场销售假皮鞋的虚假事实，致使乙商场的声誉受到损害，属于诋毁商誉行为。16. 被撤销的合同，( )时起没有法律约束力。 A从被撤销 B自开始 C自当事人知道或应当知道 D从当事人申请被撤销的合同，()时起没有法律约束力。A从被撤销B自开始C自当事人知道或应当知道D从当事人申请撤销B17. 无权代理签订的合同是可撤销合同。( )A.正确B.错误参考答案：B18. 关于仲裁协议的效力，下列说法正确的是( )。 A合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力 B仲裁关于仲裁协议的效力，下

7、列说法正确的是()。A合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力B仲裁协议中为当事人设定的一定义务，不能任意更改、终止或撤销C对于仲裁组织来说，仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用D在当事人双方发生协议约定的争议时，任何一方都可以向法院起诉ABC仲裁协议具有以下效力： (1)仲裁协议中为当事人设定的一定义务，不能任意更改、终止或撤销； (2)合法有效的仲裁协议对双方当事人诉权的行使产生一定的限制，在当事人双方发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，不能向法院起诉； (3)对于仲裁组织来说，仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用； (4)仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，

8、不影响仲裁协议效力，仲裁庭有权确认合同的效力。所以，本题的答案是A、B、C。 19. 公民下落不明满( )，利害关系人可以申请人民法院宣告其为失踪人。A.1年B.2年C.3年D.4年参考答案：B20. 形成权，是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。( )A.错误B.正确参考答案：B21. 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的( )。 A10% B15% C30%D25%全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的()。A10%B15%C30%D25%C22. 在民商分立国家，商行为与民事行为是如何区分?在民商分立国家，商行为与民事行为是如何区分?(

9、略)具体内容参见赵万一主编：商法学，中国法制出版社2008年版，第40页。23. 张某与某大学达成协议，由张某捐款8000万元成立成长教学基金，用于资助该校教学发展。关于该行为的性质，下列哪些选项时错误的?( )A.身份法律行为B.单方法律行为C.双方法律行为D.有偿法律行为参考答案：ACD24. 乙对甲负有债务且无力清偿，乙对丙享有权利且怠于行使，下列表述正确的是( )。 A甲可以乙的名义直接向丙主乙对甲负有债务且无力清偿，乙对丙享有权利且怠于行使，下列表述正确的是()。A甲可以乙的名义直接向丙主张权利B甲可请求丙径行向乙履行义务C甲可诉请丙向自己履行义务D甲可诉请丙向乙履行义务D25. 某

10、县电力公司在对该公司范围内的农村电网改造中，建议农民更换电表，并指定换新表的用户到该县五金商店购买A某县电力公司在对该公司范围内的农村电网改造中，建议农民更换电表，并指定换新表的用户到该县五金商店购买A牌电表，农民凭五金商店出具的电表发票申请用电。五金商店向农民出售的A牌电表价格明显高于其他商店的售价，电力公司的违法行为在于()。A要求农民更换电表B对电网进行改造C指定农民购买五金商店销售的A牌电表D出售的A牌电表价格明显高于同一品牌电表的市场价格D26. 下列哪些行为是侵犯著作权罪的客观表现( )A. 未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、计算机软件及其它作品B. 出版他人享有专

11、有出版权的图书C. 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像D. 制作、出售假冒他人署名的美术作品E出版淫秽作品参考答案：ABCD27. 甲、乙、丙三人合伙经营一首饰商店，后乙退伙，在退伙时，分担了合伙债务3000元。对于其参加合伙期间的其余债务，乙( )。A.不再承担责任B.承担连带责任C.按其当时的出资比例承担按份责任D.以其出资额为限承担有限责任参考答案：B28. 中华人民共和国会计法(以下简称会计法)规定，一般会计人员调动工作或者离职办理交接手续时，由( )监交。中华人民共和国会计法(以下简称会计法)规定，一般会计人员调动工作或者离职办理交接手续时，由()监交。A其他会计人员B

12、会计机构负责人C主管部门派出人员D单位负责人B29. 某全民所有制企业因不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，该企业于是向所在地地区法院申请破产。该某全民所有制企业因不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，该企业于是向所在地地区法院申请破产。该法院受理案件后30日内向债权人发出通知与公告，并指定了管理人。某甲是破产企业的债权人，在法院受理破产案件前已起诉至地区法院，地区法院判决某甲胜诉，但一直到该企业宣告破产后方可强制执行完判决内容，有效地保护了某甲和合法权益。后因破产财产不足以支付破产费用，于是该法院依法裁定破产程序终止。问题：本案在处理过程中，有哪些方面违反了法律的规定?(1

13、) 法院受理案件后，应当在25日内向债权人发出通知与公告。 (2) 法院不应再执行某甲胜诉的判决。我国破产法规定：人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 (3) 破产财产不足以支付破产费用，法院应裁定破产程序终结。终结与中止在破产法中是两个不同的概念。终结是指由于某种法定事由的出现从而导致破产程序结束。而中止则是基于某种法定原因而暂停破产程序，其后既可能导致破产程序终结，也可能继续进行破产程序。 30. 民事行为能力，指民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。( )A.正确B.错误参考答案：A31. 行政诉讼的执

14、行主体是( )。 A人民法院 B人民法院和行政机关 C由行政机关申请，人民法院执行 D行政机行政诉讼的执行主体是()。A人民法院B人民法院和行政机关C由行政机关申请，人民法院执行D行政机关B行政诉讼法第65条第2款规定：“公民、法人或者其他组织拒绝履行判决、裁定的，行政机关可以向第一审人民法院申请强制执行，或者依法强制执行。”据此，行政诉讼的执行主体是人民法院和行政机关。32. 关于要式与不要式行为，下列哪些说法是正确的?( )A.划分标准是是否必须按照一定方法实施B.要式行为式必须按照法律规定的形式实施的民事法律行为C.要式行为又称要物行为D.为保证法律行为的正确与严谨，大多数法律行为都是要

15、式行为参考答案：AB33. 张某委托李某代理购买一辆汽车，这属于( )。A.单项事务代理权B.总代理权C.特别代理权D.概括代理权参考答案：A34. 下列责任形式中，属于民事责任形式的是( )。A.拘留B.赔偿损失C.收缴非法所得D.罚款参考答案：B35. 简述附带民事诉讼的成立条件。(中南财大2010年研)简述附带民事诉讼的成立条件。(中南财大2010年研)正确答案：(1)附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提条件附带民事诉讼是由刑事诉讼派生的是在追究行为人的刑事责任的同时附带追究行为人的损害赔偿责任。因此附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提。如果刑事诉讼不成立附带民事诉讼就失去了存在的基

16、础。rn(2)原告必须具有提起附带民事诉讼的权利能力rn附带民事诉讼的原告应当具备诉讼权利能力。附带民事诉讼的原告具体有以下几种情况：因为犯罪行为而遭受物质损失的公民。任何公民由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的在刑事诉讼过程中都有权提起附带民事诉讼这是附带民事诉讼中最常见的原告人。被犯罪分子侵害遭受物质损害的企业、事业单位、机关、团体等。当被害人是未成年人或精神病患者等无诉讼行为能力人时他们的法定代理人或监护rn人可以代为提起附带民事诉讼。但此时原告仍应列被害人本人只不过其作为原告的诉讼权rn利和义务由其法定代理人或者监护人行使。当被害人死亡时根据最高法解释第84条的规定其近亲属可以提起附带

17、民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的人民检察院在提起公诉时可以提起附带民事诉讼。rn(3)附带民事诉讼必须有明确的被告和具体的诉讼请求rn附带民事诉讼的被告一般是刑事诉讼的被告人但在某些特殊情况下应当赔偿物质损失的附带民事诉讼被告人却不是承担刑事责任的被告人。根据最高法解释第86条的规定主要是指以下几种情形：未成年人刑事被告人的监护人。未被追究刑事责任的其他共同致害人。这种情形主要是指数人共同犯罪案件中有的被告人被追究刑事责任而交付人民法院审判有的被公安机关作出劳动教养处理或行政拘留处分有的被人民检察院作出不起诉决定在这些情况下被作出其他处理的同案人都可以作为附带民事诉讼的被告人。因为

18、数人共同造成他人物质损失的行为是一个不可分开的整体行为造成物质损失结果的原因是共同的加害行为各加害人都应对物质损失共同承担民事赔偿责任。已被执行死刑的罪犯的遗产继承人和共同犯罪案件中案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人。其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。这里的单位应作广义的理解既可以是法人组织也可以是非法人单位。原告人提起附带民事诉讼不仅要求有明确的被告还必须有具体的诉讼请求即提出应当赔偿的具体数额同时对加害事实造成的物质损失要有事实根据并应承担举证责任。rn(4)附带民事诉讼的诉因是刑事被告人的犯罪行为给被害人造成了物质损失。这一诉因包括两个相互联系的内容：被害

19、人所遭受的损失是物质性的。被害人遭受的物质损失是由被告人的犯罪行为直接造成的。(1)附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提条件附带民事诉讼是由刑事诉讼派生的,是在追究行为人的刑事责任的同时,附带追究行为人的损害赔偿责任。因此,附带民事诉讼必须以刑事诉讼的成立为前提。如果刑事诉讼不成立,附带民事诉讼就失去了存在的基础。(2)原告必须具有提起附带民事诉讼的权利能力附带民事诉讼的原告应当具备诉讼权利能力。附带民事诉讼的原告具体有以下几种情况：因为犯罪行为而遭受物质损失的公民。任何公民由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,都有权提起附带民事诉讼,这是附带民事诉讼中最常见的原告人。被犯

20、罪分子侵害遭受物质损害的企业、事业单位、机关、团体等。当被害人是未成年人或精神病患者等无诉讼行为能力人时,他们的法定代理人或监护人可以代为提起附带民事诉讼。但此时原告仍应列被害人本人,只不过其作为原告的诉讼权利和义务由其法定代理人或者监护人行使。当被害人死亡时,根据最高法解释第84条的规定,其近亲属可以提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的,人民检察院在提起公诉时,可以提起附带民事诉讼。(3)附带民事诉讼必须有明确的被告和具体的诉讼请求附带民事诉讼的被告,一般是刑事诉讼的被告人,但在某些特殊情况下,应当赔偿物质损失的附带民事诉讼被告人,却不是承担刑事责任的被告人。根据最高法解释第

21、86条的规定,主要是指以下几种情形：未成年人刑事被告人的监护人。未被追究刑事责任的其他共同致害人。这种情形主要是指数人共同犯罪案件中,有的被告人被追究刑事责任而交付人民法院审判,有的被公安机关作出劳动教养处理或行政拘留处分,有的被人民检察院作出不起诉决定,在这些情况下,被作出其他处理的同案人都可以作为附带民事诉讼的被告人。因为数人共同造成他人物质损失的行为是一个不可分开的整体行为,造成物质损失结果的原因是共同的加害行为,各加害人都应对物质损失共同承担民事赔偿责任。已被执行死刑的罪犯的遗产继承人和共同犯罪案件中案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人。其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责

22、任的单位和个人。这里的单位应作广义的理解,既可以是法人组织,也可以是非法人单位。原告人提起附带民事诉讼,不仅要求有明确的被告,还必须有具体的诉讼请求,即提出应当赔偿的具体数额,同时对加害事实造成的物质损失,要有事实根据,并应承担举证责任。(4)附带民事诉讼的诉因是刑事被告人的犯罪行为给被害人造成了物质损失。这一诉因,包括两个相互联系的内容：被害人所遭受的损失是物质性的。被害人遭受的物质损失是由被告人的犯罪行为直接造成的。36. 某商场举办有奖销售活动，某学校购买一台教学设备，获得100张奖券。学校将其分给每位教师2张，并且声明，如得奖某商场举办有奖销售活动，某学校购买一台教学设备，获得100张

23、奖券。学校将其分给每位教师2张，并且声明，如得奖就归持券人所有。同时，校长贺某又与其他几位教师去购物抽奖，由于某垫付货款。贺某因急于到外地开会，便将购物所得三张奖券的号码记录下来，声明这三张奖券就算我的了，但没有将奖券拿走。几日后，商场开奖，于某所持学校分得的奖券获得了一等奖，奖金5000元整，贺某记录的奖券中的一张获得了二等奖，奖金4000元整。于某将9000元奖金一并拿回，但以货款是自己支付的，贺某没出钱，也没有持有奖券为由，拒不给贺某奖金。请分析：于某是否有权利全部占有9000元奖金?于某没有权利全部占有9000元奖金。要分析这个案例，首先要弄清楚本案中涉及的几种法律关系。第一种是学校因

24、购买教学设备与商场之间形成的买卖关系及附带的奖励关系。因学校将奖券转发给教师，因而这种奖励关系的主体由学校与商场转变为教师于某与商场。据此，于某有权利占有自己所持奖券所获得的奖金5000元。第二种是于某与贺某的货款垫付关系。这种垫付相当于贺某向于某借款购买商品，在他们之间形成了借款关系，贺某负有偿还借款的义务，于某享有索要垫款的权利。但这项权利与贺某和商场之间的奖励关系不能混淆。于某不能以货款是自己支付的，贺某没出钱，也没有持有奖券为由，拒不给贺某奖金。因此，于某应当将贺某记录下号码的奖券所得奖金4000元归还给贺某。37. 根据合伙企业法的规定，下列各项属于有限合伙人当然退伙的情形是( )。

25、 A作为有限合伙人的自然人死亡 B根据合伙企业法的规定，下列各项属于有限合伙人当然退伙的情形是()。A作为有限合伙人的自然人死亡B有限合伙人个人丧失偿债能力C有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行D作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力AC(1)选项B：有限合伙人个人丧失偿债能力与是否退伙无关；(2)选项D：作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。38. 根据中华人民共和国公司法的规定，有限责任公司的下列人员，可以提议召开股东会临时会议的有( )。 A不设根据中华人民共和国公司法的规定，有限责任公司的下

26、列人员，可以提议召开股东会临时会议的有()。A不设监事会的公司的监事B监事会C1/3以上董事D代表1/10以上股权的股东ABCD可以提议召开股东会临时会议的情形是：代表1/10以上股权的股东、1/3以上董事、监事会或者不设监事会的公司的监事。39. 因为无权代理人订立的合同是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，所以除因为无权代理人订立的合同是行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，所以除被代理人追认之外，该合同不可能有效。()错误合同法第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由

27、相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”40. 针对一个具体的政策客体，根据其自身的逻辑框架，来分析其投入、活动、产出，看是否都根据计划，达针对一个具体的政策客体，根据其自身的逻辑框架，来分析其投入、活动、产出，看是否都根据计划，达到预定目标，这是( )。A. 效果评估B. 服务计划的执行情况评估C 成本效率评估D. 赋权评估参考答案B41. 下列争议属于我国劳动争议的处理范围的有( )。 A甲因职业培训与单位发生的争议 B乙因住房分配与单位发下列争议属于我国劳动争议的处理范围的有()。A甲因职业培训与单位发生的争议B乙因住房分配与单位发生的争议C丙因续签劳动合同与单位发生的争议D丁因退休后退

28、休金的发放与单位发生的争议ACD42. 无论买受人订立合同时是否知道第三人对买卖的标的物享有权利，出卖人就交付的标的物，都负有保证第三人不得向无论买受人订立合同时是否知道第三人对买卖的标的物享有权利，出卖人就交付的标的物，都负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务。()错误合同法规定，出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的除外。43. 下列行为中，属于事实行为的是( )A.签订合同B.承认债务C.创作作品D.设立遗嘱参考答案：C44. 简述商鞅变法的内容与意义。简述商鞅变法的内容与意义。(1) 商

29、鞅变法的内容。商鞅在泰国两次发布变法令。第一次是孝公三年(公元前359年)，这次变法的重点是打击奴隶主旧贵族的政治势力，其主要内容有：“令民为什伍，而相牧司连坐”；奖励告奸；奖励农业生产；奖励军功。第二次是孝公十二年(公元前350年)，这次变法的重点是废除奴隶制的土地制度，其主要内容有：重申分户令；取消分封制，普遍建立郡县制；废除井田制，确立封建土地所有制；统一度量衡制度。 (2) 商鞅变法的意义。商鞅变法收到了良好的效果，变法剥夺了旧贵族的特权。新法的推行，促进了泰国生产力的发展，使“秦人富强”，秦国的大治，从而为秦国后来完成统一大业奠定了基础。 45. 根据博弈论，如果两人因逃税而被捕，

30、只考虑口供的情况下，当两人同时认罪会受怎样的处罚?( )A、 减根据博弈论，如果两人因逃税而被捕， 只考虑口供的情况下，当两人同时认罪会受怎样的处罚?( )A、 减轻处罚并得到报酬B、 减轻处罚但不能得到报酬C、 得到报酬并获释D、 全部获释正确答案：B46. 自然人被宣告死亡后，即使其仍然活着，其所从事的民事行为也均为无效的民事行为。( )A.正确B.错误参考答案：B47. 论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。正确答案：(1)意思自治原则的概念 rn意思自治原则(the doctrine of the autonomy of the par

31、ties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。rn(2)当事人意思自治的适用范围rn当事人选择法律的方式 选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。rn选择法律的范围 rn当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。 rn以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性

32、合同复杂多变内容不一如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律不仅在理论上难以自圆其说且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律或者是最先进的法律因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。rn对意思自治的限制 目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制包括：rna当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。rnb当事人选择法律必须是“善意”的并不得违背公共秩序。rnc当事人选择法律必须有合理的根据。rn几种特殊合同对意思自治原则的限制 rn为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益针对某些合同有些国家会对

33、当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。rn(3)意思自治原则的发展趋势 由于意思自治原则充分尊重了当事人的意愿这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。 rn我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如第24条规定“夫妻财产关系当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择

34、的适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的适用共同国籍国法律。”第38条规定“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的适用运输目的地法律。”第44条规定“侵权责任适用侵权行为地法律但当事人有共同经常居所地的适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后当事人协议选择适用法律的按照其协议。”(1)意思自治原则的概念意思自治原则(thedoctrineoftheautonomyoftheparties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则,即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。(2)当事人意思自治的适用范围当事人选择法律的方式

35、选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后,以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律,但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。选择法律的范围当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变,内容不一,如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律,不仅在理论上难以自圆其说,且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律,或者是最先进的法律,因此我

36、们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。对意思自治的限制目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受,但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制,包括：a当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。b当事人选择法律必须是“善意”的,并不得违背公共秩序。c当事人选择法律必须有合理的根据。几种特殊合同对意思自治原则的限制为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益,针对某些合同,有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。(3)意思自治原则的发展趋势由于意思自治原则充分尊重了当事人的意愿,这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法

37、律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律,有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如,第24条规定,“夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。”第38条规定,“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。”第44条规定,“侵权责任,适用侵

38、权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”48. 如何理解发明创造的新颖性?如何理解发明创造的新颖性?新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 对于新颖性的判断，应当注意： (1) 现有技术。专利制度中的现有技术，指在申请日以前已经以某种方式在一定的地域范围内公开的技术。因此判断新颖性，以申请日为现有技术的时间点。但是申请日前已经存在的

39、技术，并非都是现有技术，只有在申请日前已经公开的技术，才可能构成现有技术。此处的申请日，如果有优先权的，指优先权日。 (2) 公开的形式。专利法上的公开的形式有三种：1)出版物公开或书面公开。即把发明创造的内容在出版物上予以描述。出版物可以是印刷品、胶片、磁带、电子出版物等。2)使用公开：以使用该项技术的方式向社会公开技术方案。这里的“使用”是广义的，包括制造、销售、公开演示、展览等方式。3)以其他方式公开。以其他方式公开包括口头公开、广播公开等。如果以其他方式公开，要求公开的内容完整、清楚，别人能够根据其公开内容实现发明或实用新型。 (3) 公开的地域标准。专利法对于公开的地域标准，根据公开

40、方式的不同，采用不同的标准。即关于出版物的公开，地域范围为全世界。而使用公开和其他方式公开，地域范围则仅限于我国国内。 (4) 抵触申请。也称冲突申请，是指“同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中”(专利法第22条)。在先申请构成在后申请的抵触申请，需符合下列条件：1)在先申请的申请人与在后申请的申请人不是同一个人，也不是共同申请人。2)两申请所具备的技术主题相同。3)在先申请于在后申请的申请日或者优先权日以前不曾公开，但被记载于在后申请的申请日或者优先权日以后公布的申请文件中。因此如果在先申请在公布以前撤回、放弃或者视为撤回等，不能

41、构成抵触申请。 (5) 丧失新颖性的例外。在某些特殊情况下，尽管申请专利的发明或者实用新型在申请日或者优先权日前公开，但在一定期限内提出专利申请的，不丧失新颖性。这是对发明人、设计人的一种临时保护。根据专利法第24条、专利法实施细则第31条规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一者，不丧失新颖性：1)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；2)在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的；3)他人未经申请人同意而泄漏其内容的。根据专利法实施细则第31条规定，专利申请人如有上述第一种或第二种例外情形的，应当在提出专利申请时说明情况，并且自申请日起2个月内提交证明文件。丧失新颖性的例外规定，同样适用于外观设计专利。 49. 按照我国行政诉讼法的规定，人民法院应当在立案之日起( )日内，将起诉状副本发送被告。A. 10B.按照我国行政诉讼法的规定，人民法院应当在立案之日起( )日内，将起诉状副本发送被告。A. 10B. 5C. 7D. 15参考答案：B50. 构成民事法律关系的三要素为( )。A.主体、行为、权利和义务B.物、行为、智力成果C.主体合格、内容合法、意思真实D.主体、客体、内容参考答案：D