全面履行协议能否成为执行标的精

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1、文章来源：中顾法律网 中国第一法律门户 中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载全面履行协议能否成为执行标的案情原告贾路林与被告贾玉林是一对亲兄弟，且两家房屋为前后院。2005年，被告在未征得原告同意的情况下，将原告的旧房拆除，在原告的宅基地上建房，原告知道后，找被告协商处理未果。原告向法院起诉，后又撤回起诉。撤诉后双方签订了两份协议。协议约定，二人自愿调换宅基地，并就道路通行、拆除附属物等事宜进行了约定。因贾玉林未履行协议义务，贾路林再次诉至法院。法院经审理后认为，被告未经原告同意，占用原告宅基地建房，侵犯了原告的合法权益。原、被告双方为了方便生活，从实际出发，自愿签订调换宅基地协议，双方意思

2、表示真实，不违反法律、法规的禁止性规定，应予准许。原告要求被告按照双方所签订的协议履行义务的诉讼请求，予以支持。遂判决被告贾玉林全面履行与原告贾路林所签订的两份协议。判决后，被告贾玉林未上诉，但也未主动履行义务。判决生效后，贾路林向法院申请强制执行。分歧对于全面履行协议能否立案执行形成两种观点：一种观点认为，本案符合立案受理条件，有具体的执行内容，执行标的即被告与原告签订的两份协议约定的内容;另一种观点认为，本案不符合立案执行的条件，原因在于判决主文没有具体的执行内容，应当裁定不予受理。评析笔者认为，全面履行协议不能成为执行标的，本案不能立案执行。最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定

3、(试行)第十八条规定，申请执行的法律文书必须有给付内容，且执行标的和被执行人明确。但笔者在执行中发现，一些法院在立案时，由于把关不严或者法律适用错误，误把全面履行合同的判决立案执行。笔者认为，依据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)第十八条之规定，申请执行的法律文书确定的内容必须是给付之诉。对于要求全面履行协议的判决，因为判决主文不具有给付内容，所以不能立案执行。给付之诉是指原告请求人民法院判令被告履行一定的民事义务的诉讼。给付之诉一般具有三项特征：(一)当事人之间存在权利义务关系，即一方享有权利，而另一方承担某种义务;(二)当事人之间有权利和义务之争，即对于如何行使权利和履

4、行义务存有争议，因而请求法院予以裁判;(三)法院对案件经过审理后，要在确认当事人之间民事法律关系的基础上判令义务人履行义务。给付之诉要求被告履行的义务，既可以是作为义务，也可以是不作为义务。“支付金钱”就是典型的给付之诉。“能否进行强制执行”构成给付之诉与确认及形成之诉的重要差别。具体到民事执行中，依据最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)第十八条之规定，申请执行的法律文书确定的内容必须是给付之诉，即支付金钱、交付财产、完成一定的行为等具有给付内容的法律文书。本案判决主文只单纯列明当事人“全面履行协议”，并无具体的执行内容，不具有执行标的的明确性。虽然在判决书“本院查明”部分有

5、合同的具体内容，但该部分并不具有可执行性。因此，除非判决主文已对当事人的合同内容进行复述，且合同内容具有给付内容，否则该判决不具有可执行性。仲裁法相关考点仲裁法是每年司法考试必考的内容，分值在8-10分，总共就5个考点，而且，每个考点几乎每年必考2分，是我们复习效率最高的一部法律，下面我们把这5个考点列举出来，希望考生熟练掌握。1、 仲裁范围。不得仲裁的事项：(1) 婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;(2) 依法应当由行政机关处理的行政争议。这里我们只要记住有关身份关系的纠纷不得申请仲裁即可。2、 仲裁协议的形式与内容。(仲裁法16、17条)(1)、仲裁协议必须是书面形式;(2)、要求选定仲裁

6、委员会，即约定要明确具体。A，如果当事人约定了两个以上的仲裁委员会，如果这个约定是明确的，也是可以执行的，那么当事人可以选择约定的仲裁机构之一申请仲裁。B，如果选定的仲裁委员会不存在的，人民法院可以受理。3、 仲裁协议的效力。(仲裁法第19、20条)(1)、仲裁协议独立存在：合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。(2)、仲裁协议效力的异议。1、 提出时间：当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。2、 确认机关：a，人民法院和仲裁委员会都有确认权;b，人民法院的确认权(以裁定的方式做出)优先：也就是说，一方请求仲裁委员会做出决定，一方请求人民法院做出裁定的，由人

7、民法院裁定。例：在一份被双方当事人终止了的合同中，设有仲裁条款，现甲方据此向仲裁机关申请仲裁，以解决双方的争议;乙方向仲裁委员会提出异议，认为该仲裁条款随着合同的中止而失去效力;甲方则向法院提出申请，要求法院对法仲裁条款的效力予以裁定，在这种情况下，该仲裁条款的法律效力如何?答案应当是由人民法院裁定。4、仲裁程序。(1) 仲裁委员会的组成(仲裁法第30、31条)，当事人可以约定由1名仲裁员独任仲裁，也可以约定由3名仲裁员组成仲裁庭，当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定，第3名仲裁员是首

8、席仲裁员。(2) 仲裁中的保全(仲裁法第28、46条)，证据保全必须依当事人申请，财产保全中仲裁委员会对保全申请只有转交人民法院的义务，而没有审查的权力。财产保全，国内仲裁，被申请人住所地或财产所在地基层人民法院管辖。涉外仲裁，被申请人住所地或财产所在地中级人民法院管辖。证据保全，国内仲裁，证据所在地的基层人民法院。涉外仲裁，证据所在地的中级人民法院。(3) 仲裁中的调解问题(仲裁法第51、52、53、57、59条)a，调解的适用：仲裁庭可以先行调解;若当事人自愿调解，仲裁庭应调解。b，调解的结果：调解不成的，及时裁决;调解达成协议的。仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书;调解书由

9、仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。C，调解书的生效，调解书送达签收后生效，裁决书作出时生效。D，仲裁调解与和解不同。 当事人申请仲裁后，可以自行和解;无需在仲裁庭主持下。 达成和解协议的，当事人可以选择：1)请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，2)可以撤回仲裁申请。 当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。在这种情形下，当事人之间的仲裁协议仍有效，所以应当适用原仲裁协议提起仲裁，而不得直接起诉。(4)仲裁裁决，仲裁裁决遵循少数服从多数的原则，当仲裁庭形成不了多数意见时，应当按照首席仲裁员的意见作出裁决;当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写;仲

10、裁员要在仲裁裁决书上签名，加盖仲裁委员会印章，持有不同意见的可以不签名，首席仲裁员持有不同意见，也可以不签名，如果三个仲裁员中只有一个仲裁员签名，应当是首席仲裁员，裁决书自作出之日起生效;仲裁原则上开庭，双方协议不开庭审理的，可以不开庭审理，仲裁原则上不公开，双方协议公开审理的，可以公开审理。5、法院对仲裁的监督。(1) 撤销仲裁裁决。1) 依当事人申请;2) 管辖上，仲裁委员会所在地的中级人民法院。3) 申请期间：自收到裁决书之日起6个月内提出。4) 人民法院对申请的处理，人民法院受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝

11、重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。注意这里人民法院只有通知权，是否重新仲裁，决定权在仲裁庭。(2) 裁定不予执行。1) 仲裁裁决适用强制执行。2) 人民法院可以不予执行。被申请人提出证据证明裁决有民诉法第217条第2款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。3) 执行与撤销裁决的并存。一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当中止执行。关于“法官的配偶、子女不得到法官所任职法院担任诉讼代理人或辩护人”的理解法官法规定：法官的配偶、子女不得到法官所任职法院担任诉讼代理人或辩护人。这句话是否这样理解：王法官在A市中级人民法院任职，则王法官的妻子、

12、儿女不得到A市中院审理的任何案件中担任诉讼代理人或辩护人，还是他的妻子、儿女到A市中院审理的案件中担任诉讼代理人、辩护人的，该案不得由王法官审理?解答：按照法官法的规定，如果王法官在A市中级人民法院任职，则王法官的妻子、儿女不得到A市中院审理的任何案件中担任诉讼代理人或辩护人。这是对法官法的正确理解。但由于民事诉讼法第四十五条有“当事人、诉讼代理人的近亲属”应当回避的规定，与法官法的规定不尽一致，为了防止司法考试中出现“王法官的妻子、儿女到A市中院审理的案件中担任诉讼代理人、辩护人的，该案不得由王法官审理”，我的解答是王法官此时应当回避(虽然，按照法官法的规定，这种情况不应出现)，而不应在司法

13、考试中一味贯彻法官法，认为命题者题出错了。仲裁法相关考点仲裁法是每年司法考试必考的内容，分值在8-10分，总共就5个考点，而且，每个考点几乎每年必考2分，是我们复习效率最高的一部法律，下面我们把这5个考点列举出来，希望考生熟练掌握。1、 仲裁范围。不得仲裁的事项：(1) 婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷;(2) 依法应当由行政机关处理的行政争议。这里我们只要记住有关身份关系的纠纷不得申请仲裁即可。2、 仲裁协议的形式与内容。(仲裁法16、17条)(1)、仲裁协议必须是书面形式;(2)、要求选定仲裁委员会，即约定要明确具体。A，如果当事人约定了两个以上的仲裁委员会，如果这个约定是明确的，也是可以

14、执行的，那么当事人可以选择约定的仲裁机构之一申请仲裁。B，如果选定的仲裁委员会不存在的，人民法院可以受理。3、 仲裁协议的效力。(仲裁法第19、20条)(1)、仲裁协议独立存在：合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。(2)、仲裁协议效力的异议。1、 提出时间：当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。2、 确认机关：a，人民法院和仲裁委员会都有确认权;b，人民法院的确认权(以裁定的方式做出)优先：也就是说，一方请求仲裁委员会做出决定，一方请求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。例：在一份被双方当事人终止了的合同中，设有仲裁条款，现甲方据此向仲裁机关申请仲裁，以解

15、决双方的争议;乙方向仲裁委员会提出异议，认为该仲裁条款随着合同的中止而失去效力;甲方则向法院提出申请，要求法院对法仲裁条款的效力予以裁定，在这种情况下，该仲裁条款的法律效力如何?答案应当是由人民法院裁定。4、仲裁程序。(1) 仲裁委员会的组成(仲裁法第30、31条)，当事人可以约定由1名仲裁员独任仲裁，也可以约定由3名仲裁员组成仲裁庭，当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或各自委托仲裁委员会主任指定1名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定，第3名仲裁员是首席仲裁员。(2) 仲裁中的保全(仲裁法第28、46条)，证据保全必须依当事人申请，财产保全中仲裁委

16、员会对保全申请只有转交人民法院的义务，而没有审查的权力。财产保全，国内仲裁，被申请人住所地或财产所在地基层人民法院管辖。涉外仲裁，被申请人住所地或财产所在地中级人民法院管辖。证据保全，国内仲裁，证据所在地的基层人民法院。涉外仲裁，证据所在地的中级人民法院。(3) 仲裁中的调解问题(仲裁法第51、52、53、57、59条)a，调解的适用：仲裁庭可以先行调解;若当事人自愿调解，仲裁庭应调解。b，调解的结果：调解不成的，及时裁决;调解达成协议的。仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书;调解书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。C，调解书的生效，调解书送达签收后生效，裁决书作出

17、时生效。D，仲裁调解与和解不同。 当事人申请仲裁后，可以自行和解;无需在仲裁庭主持下。 达成和解协议的，当事人可以选择：1)请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，2)可以撤回仲裁申请。 当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。在这种情形下，当事人之间的仲裁协议仍有效，所以应当适用原仲裁协议提起仲裁，而不得直接起诉。(4)仲裁裁决，仲裁裁决遵循少数服从多数的原则，当仲裁庭形成不了多数意见时，应当按照首席仲裁员的意见作出裁决;当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写;仲裁员要在仲裁裁决书上签名，加盖仲裁委员会印章，持有不同意见的可以不签名，首席仲裁员持有不同意见，也

18、可以不签名，如果三个仲裁员中只有一个仲裁员签名，应当是首席仲裁员，裁决书自作出之日起生效;仲裁原则上开庭，双方协议不开庭审理的，可以不开庭审理，仲裁原则上不公开，双方协议公开审理的，可以公开审理。5、法院对仲裁的监督。(1) 撤销仲裁裁决。1) 依当事人申请;2) 管辖上，仲裁委员会所在地的中级人民法院。3) 申请期间：自收到裁决书之日起6个月内提出。4) 人民法院对申请的处理，人民法院受理撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁庭重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。注意这里人民法院只有通知权，是否重新仲裁，决定权在仲裁庭。(2) 裁定不予执行。1) 仲裁裁决适用强制执行。2) 人民法院可以不予执行。被申请人提出证据证明裁决有民诉法第217条第2款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。3) 执行与撤销裁决的并存。一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当中止执行。